… NÖBETÇİ SULH HUKUK MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

ARABULUCULUK SON TUTANAK TARİHİ : [../../20..]

DAVACI : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) [Adres / KEP / UETS adresi]

DAVALILAR : [Diğer tüm paydaşlar / mirasçılar — ad, soyad, T.C. kimlik no ve adresleri ayrı ayrı yazılır]

KONU : Dava konusu taşınmaz[lar] üzerindeki ortaklığın öncelikle aynen taksim, mümkün olmadığı takdirde satış suretiyle giderilmesi talebidir.

DAVA DEĞERİ : [.......] TL

AÇIKLAMALAR

1. Dava konusu taşınmaz[lar] ve paydaşlık

• Taşınmaz: 1 · İl/İlçe – Mahalle: [.....] · Ada/Parsel: [.....] · Yüzölçümü: [.....] m² · Niteliği: [.....] · Davacının payı: [.....]

Taşınmaz[lar], taraflar arasında [paylı mülkiyet / mirasbırakan [Ad Soyad]'dan intikal eden elbirliği mülkiyeti] hâlindedir. Taraflar arasında paylaşma konusunda anlaşma sağlanamamıştır.

2. Paylaşmayı isteme hakkı

• [Paylı mülkiyet] TMK m.698/1 uyarınca "Hukukî bir işlem gereğince veya paylı malın sürekli bir amaca özgülenmiş olması sebebiyle paylı mülkiyeti devam ettirme yükümlülüğü bulunmadıkça, paydaşlardan her biri malın paylaşılmasını isteyebilir." Somut olayda paylı mülkiyeti devam ettirme yükümlülüğü doğuran bir sözleşme veya özgüleme bulunmamaktadır.
• [Elbirliği mülkiyeti — miras ortaklığı] TMK m.642/1 uyarınca "Mirasçılardan her biri, sözleşme veya kanun gereğince ortaklığı sürdürmekle yükümlü olmadıkça, her zaman mirasın paylaşılmasını isteyebilir." Aynı maddenin ikinci fıkrası uyarınca her mirasçı, terekedeki belirli malların aynen, olanak yoksa satış yoluyla paylaştırılmasına karar verilmesini sulh mahkemesinden isteyebilir.

3. Paylaşma biçimi

TMK m.699/1 uyarınca "Paylaşma, malın aynen bölüşülmesi veya pazarlık ya da artırmayla satılarak bedelinin bölüşülmesi biçiminde gerçekleştirilir."

Aynı maddenin ikinci fıkrası uyarınca "Paylaşma biçiminde uyuşma sağlanamazsa, paydaşlardan birinin istemi üzerine hâkim, malın aynen bölünerek paylaştırılmasına, bölünen parçaların değerlerinin birbirine denk düşmemesi hâlinde eksik değerdeki parçaya para eklenerek denkleştirme sağlanmasına karar verir." Üçüncü fıkrası uyarınca "Bölme istemi durum ve koşullara uygun görülmezse ve özellikle paylı malın önemli bir değer kaybına uğramadan bölünmesine olanak yoksa, açık artırmayla satışa hükmolunur. Satışın paydaşlar arasında artırmayla yapılmasına karar verilmesi, bütün paydaşların rızasına bağlıdır."

4. Aynen taksimin öncelikle araştırılması gerektiği

Yargıtay 14. Hukuk Dairesi'nin 2016/15246 E., 2020/3049 K. sayılı ve 11.03.2020 tarihli kararında bu davaların yürütülme esasları şöyle ortaya konulmuştur:

• Paydaşlığın (ortaklığın) giderilmesi davaları iki taraflı, taraflar için benzer sonuçlar doğuran davalardır; davalı da davacı gibi aynı haklara sahiptir. Bu nedenle davacının satış suretiyle paylaşma istemesi, davalıların aynen paylaşma istemesine engel teşkil etmez.
• Aynen bölünerek paylaştırmaya karar verilebilmesi için taşınmazın yüzölçümü, niteliği, pay ve paydaş sayısı ve tarım arazilerinin niteliği ile imar mevzuatına göre aynen taksimin mümkün olup olmadığının araştırılması gerekir. Taşınmazın önemli ölçüde bir değer kaybına uğraması söz konusu ise aynen bölünerek paylaştırmaya karar verilemez. Paydaşlar rıza göstermedikçe taşınmazın bir bölümü paylı bırakılamaz.
• Aynen bölmede parçaların değerleri denk değilse eksik değerdeki parçaya para (ivaz) eklenerek denkleştirme sağlanır. Paydaşlar arasında anlaşma olmadıkça hâkim kendiliğinden bazı taşınmazların bir kısım paydaşlara, kalanın diğerlerine verilmesi şeklinde aynen bölünerek paylaştırmaya karar veremez.
• Aynen taksim hâlinde teknik bilirkişiye ifraz projesi düzenlettirilerek, taşınmaz belediye veya mücavir alan sınırları içindeyse belediyeden, dışındaysa İl İdare Kurulundan 3194 sayılı İmar Kanunu ve Yönetmeliğine göre bölüşmenin mümkün olup olmadığı sorulur. Onaylanması gereken ifraz projesinde kimlere nerelerin verileceği konusunda paydaşlar anlaşamazsa hâkim huzurunda kura çekilerek belirlenir.
• Onay makamından olumsuz cevap gelmesi hâlinde ortaklığın satış suretiyle giderilmesine karar verilir.

Anılan kararda, somut olayda davacı ve bir kısım davalıların öncelikle aynen taksim istediği dosyada 19.10.2015 tarihli fen raporu ile 07.12.2015 tarihli inşaat raporunda aynen taksim hususu araştırılmadan ve mümkün olup olmadığı dikkate alınmadan hüküm kurulduğu belirtilerek, ek raporla veya gerekirse yeniden keşif yapılmak suretiyle bu eksiklik giderilmeden eksik araştırma ve inceleme sebebiyle hüküm kurulması doğru görülmemiş ve hüküm bozulmuştur.

Bu itibarla öncelikle keşif yapılarak fen ve inşaat bilirkişileri marifetiyle aynen taksimin mümkün olup olmadığının araştırılmasını; mümkünse ifraz projesi düzenlettirilerek onay makamından görüş alınmasını talep ederiz.

5. Dava şartı arabuluculuk

6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu'nun 18/B maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi uyarınca "Taşınır ve taşınmazların paylaştırılmasına ve ortaklığın giderilmesine ilişkin uyuşmazlıklar"da dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır. Bu dava şartı yerine getirilmiş olup [../../20..] tarihli anlaşmama son tutanağı ekte sunulmuştur.

Aynı Kanun'un 18/A maddesinin ikinci fıkrası uyarınca son tutanağın aslı veya arabulucu tarafından onaylanmış bir örneği dava dilekçesine eklenmiştir.

6. Görev ve yetki

6100 sayılı HMK'nın 4. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi uyarınca sulh hukuk mahkemeleri, dava konusunun değer veya tutarına bakılmaksızın, taşınır ve taşınmaz mal veya hakkın paylaştırılmasına ve ortaklığın giderilmesine ilişkin davaları görürler. Yetki bakımından taşınmazın bulunduğu yer mahkemesi yetkilidir.

7. Tüm paydaşların davada yer alması gerektiği

Ortaklığın giderilmesi davası tüm paydaşlara karşı açılmak zorundadır. Paydaşlardan birinin ölmüş olması hâlinde mirasçılarının davaya dâhil edilmesi gerekir. Dava dilekçemizde tüm paydaşlar gösterilmiş olup, eksiklik tespiti hâlinde tamamlanması için süre talep ederiz.

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI

• Yargıtay 14. HD, 11.03.2020, 2016/15246 E., 2020/3049 K. — Ortaklığın giderilmesi davaları iki taraflıdır; davacının satış istemesi davalıların aynen taksim istemesine engel değildir. Aynen bölmeye karar verilebilmesi için yüzölçümü, nitelik, pay ve paydaş sayısı ile imar mevzuatı yönünden araştırma yapılmalıdır; önemli değer kaybı söz konusuysa aynen bölmeye karar verilemez, paydaşlar rıza göstermedikçe bir bölüm paylı bırakılamaz. Değer farkı para eklenerek denkleştirilir. Aynen taksimde ifraz projesi düzenlettirilip belediye veya İl İdare Kurulundan görüş alınır; paydaşlar anlaşamazsa hâkim huzurunda kura çekilir. Onay makamından olumsuz cevap gelirse satışa karar verilir. Somut olayda fen ve inşaat bilirkişi raporlarında aynen taksim hususu araştırılmadan ve mümkün olup olmadığı dikkate alınmadan satış suretiyle hüküm kurulması eksik araştırma ve inceleme sayılarak hüküm bozulmuştur.

HUKUKİ SEBEPLER

4721 sayılı TMK m.642, 650, 651, 698, 699, 700; 6100 sayılı HMK m.4/1-b, 12, 119; 6325 sayılı HUAK m.18/A, 18/B; 3194 sayılı İmar Kanunu ve ilgili sair mevzuat.

HUKUKİ DELİLLER

1. Dava konusu taşınmaz[lar]ın tapu kayıtları ve tapu dayanak belgeleri (celbi talep olunur)
2. İmar durumu ve ifraz koşullarına ilişkin belediye / İl İdare Kurulu yazıları (celbi talep olunur)
3. [Mirasçılık belgesi ve mirasbırakanın nüfus kayıtları (celbi talep olunur)]
4. Tarafların nüfus ve adres kayıtları (celbi talep olunur)
5. Keşif ve bilirkişi incelemesi (fen, inşaat ve varsa ziraat bilirkişisi)
6. [../../20..] tarihli arabuluculuk son tutanağı
7. Tanık beyanları ve her türlü yasal delil

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. Keşif ve bilirkişi incelemesi yapılarak aynen taksimin mümkün olup olmadığının araştırılmasına,
2. Davanın KABULÜ ile dava konusu taşınmaz[lar] üzerindeki ortaklığın ÖNCELİKLE AYNEN TAKSİM, mümkün olmadığı takdirde SATIŞ SURETİYLE GİDERİLMESİNE,
3. Satışa karar verilmesi hâlinde satış bedelinin tapu kayıtlarındaki payları oranında paydaşlara dağıtılmasına,
4. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin payları oranında taraflara yükletilmesine

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Davacı Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği
2. Tapu kayıt örnekleri
3. [Mirasçılık belgesi]
4. Arabuluculuk son tutanağı