… SULH HUKUK MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

DOSYA NO : 20../..... E.

DAVALI : [Ad Soyad / Unvan] (T.C. Kimlik / Vergi No: [...........]) — [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

DAVACI : [Ad Soyad / Unvan]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad]

KONU : Davacının ortak gider ve avans (aidat) alacağına ilişkin açtığı davaya karşı cevaplarımızın sunulmasıdır.

AÇIKLAMALAR

1. Süre ve usule ilişkin itirazlarımız

KMK Ek Madde 1 uyarınca "Bu Kanunun uygulanmasından doğacak her türlü anlaşmazlık sulh mahkemelerinde çözümlenir." Dava sulh hukuk mahkemesinin görevine girdiğinden HMK m.316/1-(a) uyarınca basit yargılama usulüne tabidir. HMK m.317/2 uyarınca "Cevap süresi, dava dilekçesinin davalıya tebliğinden itibaren iki haftadır. Ancak mahkeme durum ve koşullara göre cevap dilekçesinin bu süre içinde hazırlanmasının çok zor yahut imkânsız olduğu durumlarda, yine bu süre zarfında mahkemeye başvuran davalıya, cevap süresinin bitiminden itibaren işlemeye başlamak, bir defaya mahsus olmak ve iki haftayı geçmemek üzere ek bir süre verebilir. Ek cevap süresi talebi hakkında verilen karar taraflara derhâl bildirilir." Dava dilekçesi müvekkile [../../20..] tarihinde tebliğ edilmiş olup cevap dilekçemiz süresindedir.

[Seçenek — Dava şartı arabuluculuk: 6325 sayılı Kanun m.18/B/1 uyarınca "Aşağıdaki uyuşmazlıklarda, dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır:" Aynı fıkranın (c) bendi "23/6/1965 tarihli ve 634 sayılı Kat Mülkiyeti Kanunundan kaynaklanan uyuşmazlıklar." hükmünü içermektedir. Davacı dava açmadan önce arabulucuya başvurmamıştır ya da dava konusu talep arabuluculuk son tutanağında yer almamaktadır. 6325 sayılı Kanun m.18/A/2 uyarınca "Arabulucuya başvurulmadan dava açıldığının anlaşılması hâlinde herhangi bir işlem yapılmaksızın davanın, dava şartı yokluğu sebebiyle usulden reddine karar verilir."]

[Seçenek — Zamanaşımı def'i: TBK m.147 uyarınca "Aşağıdaki alacaklar için beş yıllık zamanaşımı uygulanır: 1. Kira bedelleri, anapara faizleri ve ücret gibi diğer dönemsel edimler." Talep edilen [../../20..] – [../../20..] dönemine ilişkin gider payları, [icra takip tarihinden / arabuluculuk başvuru tarihinden / dava tarihinden] geriye doğru beş yıldan önceki döneme aittir ve zamanaşımına uğramıştır.]

[Seçenek — Aktif husumet (sıfat) yokluğu: Davayı açan [kişi], yönetici olarak usulüne uygun şekilde seçilmemiş veya yetkilendirilmemiş olup anagayrimenkulde kat maliki de değildir. KMK m.20 uyarınca dava, diğer kat maliklerinden her biri veya yönetici tarafından açılabileceğinden davacının dava açma sıfatı bulunmamaktadır.]

2. Bağımsız bölüm ve talep

Müvekkil, [il/ilçe, ada/parsel] sayılı anagayrimenkuldeki [bağımsız bölüm no] numaralı bağımsız bölümün [maliki / kiracısı]dır. Davacı [../../20..] – [../../20..] dönemi için [.......] TL gider payı ve gecikme tazminatı talep etmektedir.

3. Esasa ilişkin cevaplarımız

KMK m.20 uyarınca "Kat maliklerinden her biri aralarında başka türlü anlaşma olmadıkça: a) Kapıcı, kaloriferci, bahçıvan ve bekçi giderlerine ve bunlar için toplanacak avansa eşit olarak; b) Anagayrimenkulün sigorta primlerine ve bütün ortak yerlerin bakım, koruma, güçlendirme ve onarım giderleri ile yönetici aylığı gibi diğer giderlere ve ortak tesislerin işletme giderlerine ve giderler için toplanacak avansa kendi arsa payı oranında; Katılmakla yükümlüdür. c) Kat malikleri ortak yer veya tesisler üzerindeki kullanma hakkından vazgeçmek veya kendi bağımsız bölümünün durumu dolayısıyla bunlardan faydalanmaya lüzum ve ihtiyaç bulunmadığını ileri sürmek suretiyle bu gider ve avans payını ödemekten kaçınamaz. Gider veya avans payını ödemeyen kat maliki hakkında, diğer kat maliklerinden her biri veya yönetici tarafından, yönetim planına, bu Kanuna ve genel hükümlere göre dava açılabilir, icra takibi yapılabilir. Gider ve avans payının tamamını ödemeyen kat maliki ödemede geciktiği günler için aylık yüzde beş hesabıyla gecikme tazminatı ödemekle yükümlüdür. Birinci fıkradaki giderlere, kat maliklerinden birinin veya onun bağımsız bölümünden herhangi bir suretle faydalanan kişinin kusurlu bir hareketi sebep olmuşsa, gidere katılanların yaptıkları ödemeler için o kat malikine veya gidere sebep olanlara rücu hakları vardır."

[Seçenek A — Ödeme: Talep edilen dönem gider payları [../../20..] tarihli [banka dekontu / makbuz] ile ödenmiştir.]

[Seçenek B — Gider payının dayanağının bulunmaması: Talep edilen tutar, kat malikleri kurulunca onaylanmış bir işletme projesine veya kurul kararına dayanmamaktadır; gider kalemleri ve paylaştırma esası gösterilmemiştir.]

[Seçenek C — Paylaştırma esasına aykırılık: Talep edilen [gider kalemi] gideri, KMK m.20'de öngörülen [eşit paylaştırma / arsa payı oranında paylaştırma] esasına aykırı olarak hesaplanmıştır.]

[Seçenek D — Gecikme tazminatının fahiş hesaplanması: Gecikme tazminatı, ödemenin geciktiği günler esas alınmadan ve ödenmiş dönemler de dâhil edilerek hesaplanmıştır.]

4. İspat

HMK m.190/1 uyarınca "İspat yükü, kanunda özel bir düzenleme bulunmadıkça, iddia edilen vakıaya bağlanan hukuki sonuçtan kendi lehine hak çıkaran tarafa aittir." TMK m.6 uyarınca "Kanunda aksine bir hüküm bulunmadıkça, taraflardan her biri, hakkını dayandırdığı olguların varlığını ispatla yükümlüdür." Davacının dayandığı vakıaları ispat yükü davacıdadır.

HUKUKİ SEBEPLER

634 sayılı KMK m.20, Ek Madde 1; 6098 sayılı TBK m.147; 6325 sayılı Kanun m.18/A, 18/B; 4721 sayılı TMK m.6; 6100 sayılı HMK m.190, 316, 317 ve ilgili sair mevzuat.

DELİLLER

1. Yönetim planı, kat malikleri kurulu kararları ve işletme projesi
2. Ödeme dekontları ve makbuzlar
3. Yöneticiye ait gelir-gider defteri ve kayıtlar
4. Bilirkişi incelemesi (hesaplama)
5. Her türlü yasal delil

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. Davanın [usule ilişkin itirazlarımız doğrultusunda öncelikle [dava şartı yokluğu / husumet (sıfat) yokluğu / zamanaşımı] nedeniyle reddine, bu talebimiz yerinde görülmezse] esastan REDDİNE,
2. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davacıya yükletilmesine

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Davalı Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği