… NÖBETÇİ İŞ MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

DAVACI : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) [Adres / KEP / UETS adresi]

DAVALI : [İşveren Şirket Unvanı] (Vergi/MERSİS No: [...........]) [Açık adres]

İHBAR OLUNAN : Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı — [.....] Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü

KONU : Müvekkilin davalı işverene ait işyerinde [../../20..] tarihinde çalışmaya başladığının ve sigortalılığının bu tarihte başladığının tespiti talebinden ibarettir.

DAVA DEĞERİ : Maktu

AÇIKLAMALAR

1. Müvekkilin çalışması

Müvekkil, davalı işverene ait [işyeri adı / adresi / SGK işyeri sicil no] işyerinde [../../20..] tarihinde fiilen çalışmaya başlamış ve [../../20..] tarihine kadar [unvan/görev] olarak kesintisiz çalışmıştır.

Ancak müvekkilin işe giriş bildirgesi Kuruma [../../20..] tarihinde verilmiş; böylece fiilen çalışmaya başladığı tarih ile kayıtlardaki sigortalılık başlangıç tarihi arasında [.....] ay/yıl fark oluşmuştur.

2. Sigortalılığın başlangıcı

5510 sayılı Kanun'un 7. maddesi, sigorta hak ve yükümlülüklerinin ne zaman başlayacağını düzenlemektedir. Anılan maddenin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca, 4. maddenin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında sigortalı sayılanlar için sigortalılık;

"a) (a) bendi kapsamında sigortalı sayılanlar için çalışmaya, meslekî ve teknik eğitime, meslekî ve teknik ortaöğretim sırasında tamamlayıcı eğitim ya da alan eğitimine, staja veya bursiyer olarak göreve başladıkları tarihten,"

itibaren başlar. Görüldüğü üzere kanun, sigortalılığın başlangıcını fiilen çalışmaya başlama tarihine bağlamıştır; bildirgenin Kuruma veriliş tarihi belirleyici değildir.

3. Tespitin hukuki yararı

Sigortalılık başlangıç tarihi; yaşlılık aylığına hak kazanma koşulları, sigortalılık süresi ve prim ödeme gün sayısı bakımından doğrudan sonuç doğurmaktadır. Bu nedenle müvekkilin işbu davayı açmakta hukuki yararı bulunmaktadır.

4. Süre

5510 sayılı Kanun'un 86. maddesinin ilgili fıkrası şu şekildedir:

"Aylık prim ve hizmet belgesi veya muhtasar ve prim hizmet beyannamesi işveren tarafından verilmeyen veya çalıştıkları Kurumca tespit edilemeyen sigortalılar, çalıştıklarını hizmetlerinin geçtiği yılın sonundan başlayarak beş yıl içerisinde iş mahkemesine başvurarak, alacakları ilâm ile ispatlayabilirlerse, bunların mahkeme kararında belirtilen aylık kazanç toplamları ile prim ödeme gün sayıları dikkate alınır."

[Müvekkilin çalışması [../../20..] yılında geçmiş olup dava bu süre içinde açılmaktadır. / Müvekkilin çalışmasına ilişkin Kuruma yapılmış bildirimler bulunduğundan anılan hak düşürücü süre somut olayda uygulanmaz.]

5. Delillerin resen araştırılması

Sosyal güvenlik hakkına ilişkin davalarda kamu düzeni gözetilerek resen araştırma yapılması gerekmektedir. Bu kapsamda;

• Davalı işyerinin SGK dosyasının ve aylık prim ve hizmet belgelerinin,
• Müvekkilin çalıştığı dönemde işyerinde çalışan ve bordroda kayıtlı bulunan işçilerin listesinin,
• Varsa işyeri kayıtları, puantaj ve ücret ödeme belgelerinin

celbi ile bordro tanıklarının dinlenmesini talep ederiz.

6. Usule ilişkin açıklamalar

5510 sayılı Kanun'un 101. maddesi uyarınca "Bu Kanunda aksine hüküm bulunmayan hallerde, bu Kanun hükümlerinin uygulanmasıyla ilgili ortaya çıkan uyuşmazlıklar iş mahkemelerinde görülür."

Dava, Sosyal Güvenlik Kurumu'na ihbar edilerek görülmelidir.

7036 sayılı Kanun'un 3. maddesinin birinci fıkrası, işçi veya işveren alacağı ve tazminatı ile işe iade talebiyle açılan davaları dava şartı arabuluculuk kapsamına almıştır. İşbu dava, sigortalılık başlangıç tarihinin tespitine ilişkin olup bir alacak veya tazminat talebi içermediğinden anılan kapsamda değildir.

Yetki bakımından 7036 sayılı Kanun'un 6. maddesi uyarınca davalının yerleşim yeri ile işin yapıldığı yer mahkemeleri yetkilidir.

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI

• Yargıtay 10. HD, 20.12.2022, 2022/13025 E., 2022/16289 K. — Karar oy birliğiyle verilmiştir. Kararda, sigortalılık başlangıç tarihinin belirlenmesine ilişkin açılan her davanın sigortalılığın saptanması istemini de içerdiği, bu nedenle bir günlük çalışmanın belirlenmesi davası niteliğinde olduğu; buna bağlı olarak hizmet tespiti davalarındaki kanıtlama yöntem ve ilkelerinin benimsenip uygulanması, sigortalılıktan söz edilebilmesi için çalışmanın varlığının hizmet tespiti davaları yönünden kabul edilen yöntem ve ilkelere uygun biçimde saptanması gerektiği belirtilmiştir. Karara konu olayda talep dönemi mülga 506 sayılı Kanun dönemine ilişkindir. Yargıtay ayrıca, mahkemece sigortalılık başlangıç tarihinin tespitine ilişkin hüküm kurulması gerekirken işyerinde çalışmanın tespitine karar verilmesini usul ve yasaya aykırı bularak hükmü bu yönden düzelterek onamıştır.

HUKUKİ SEBEPLER

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu m.4, 7, 8, 86, 101; 7036 sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.5, 6, 7; 6100 sayılı HMK m.119 ve ilgili sair mevzuat.

HUKUKİ DELİLLER

1. Müvekkile ait SGK hizmet dökümü ve işe giriş/çıkış bildirgeleri
2. Davalı işyerinin SGK dosyası ve aylık prim ve hizmet belgeleri (celbi talep olunur)
3. Müvekkilin çalıştığı dönemde işyerinde bordroda kayıtlı işçilerin listesi (celbi talep olunur)
4. İşyeri kayıtları, puantaj ve ücret ödeme belgeleri (celbi talep olunur)
5. Vergi dairesi ve ilgili meslek kuruluşu kayıtları (celbi talep olunur)
6. Bordro tanıkları ve komşu işyeri tanıkları (isim ve adresleri ayrıca bildirilecektir)
7. Bilirkişi incelemesi, yemin, keşif ve her türlü yasal delil

Karşı tarafın sunacağı delillere karşı delil sunma hakkımız saklıdır.

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan ve Sayın Mahkemenizce resen gözetilecek nedenlerle;

1. Davanın KABULÜ ile müvekkilin davalı işverene ait işyerinde [../../20..] tarihinde çalışmaya başladığının ve sigortalılığının bu tarihte başladığının TESPİTİNE,
2. Kararın Sosyal Güvenlik Kurumu'na bildirilmesine,
3. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Davacı Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği
2. SGK hizmet dökümü ve işe giriş bildirgesi
3. Çalışmaya ilişkin belgeler