… NÖBETÇİ İŞ MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

ARABULUCULUK SON TUTANAK TARİHİ : [../../20..]

DAVACI : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) [Adres / KEP / UETS adresi]

DAVALI : [Şirket Unvanı] (Vergi/MERSİS No: [...........]) [Açık adres]

KONU : Davalı işverence [../../20..] tarihinde gerçekleştirilen feshin geçersizliğinin tespiti ile müvekkilin işe iadesine, 4857 sayılı Kanun'un 21. maddesi uyarınca işe başlatmama tazminatı ile boşta geçen süre ücreti ve diğer haklarının belirlenmesine karar verilmesi talebinden ibarettir.

DAVA DEĞERİ : [.......] TL (İşe iade davası, niteliği gereği maktu harca tabidir.)

AÇIKLAMALAR

1. Taraflar arasındaki iş ilişkisi ve kıdem

Müvekkil, davalı işverene ait [işyeri adı/adresi] adresinde bulunan işyerinde [../../20..] tarihinden iş sözleşmesinin feshedildiği [../../20..] tarihine kadar, kesintisiz olarak [.....] yıl [.....] ay süreyle [unvan/görev] sıfatıyla, belirsiz süreli iş sözleşmesi ile çalışmıştır. Müvekkilin son brüt aylık ücreti [.......] TL olup, ayrıca [yol/yemek/prim/ikramiye vb.] şeklinde sosyal yardımlardan yararlanmaktadır.

Davalı işverene ait işyerinde fesih tarihi itibarıyla otuz veya daha fazla işçi çalışmakta olup, müvekkilin kıdemi de altı ayın üzerindedir. Bu itibarla 4857 sayılı Kanun'un 18. maddesinde aranan iş güvencesi kapsamında bulunma koşulları somut olayda gerçekleşmiştir. Davalı işverenin aynı işkolunda birden fazla işyeri bulunması hâlinde, işçi sayısı bu işyerlerinin toplamı üzerinden belirlenecektir; bu hususun SGK kayıtları üzerinden resen araştırılmasını talep ederiz.

2. Feshin gerçekleşme biçimi ve sebep gösterilmemesi

Müvekkilin iş sözleşmesi, davalı işveren tarafından [../../20..] tarihinde, [sözlü olarak / yazılı fesih bildirimi ile] sona erdirilmiştir. [Fesih bildiriminde hiçbir sebep gösterilmemiş / Fesih bildiriminde yalnızca "işletmesel karar" ve "performans düşüklüğü" gibi soyut ifadelere yer verilmiş] olup, feshe dayanak yapılan somut olgular hiçbir aşamada müvekkile bildirilmemiştir.

4857 sayılı Kanun'un 19. maddesi, işverene fesih bildirimini yazılı olarak yapma ve fesih sebebini açık ve kesin biçimde belirtme yükümlülüğü getirmektedir. Somut olayda bu iki zorunluluğa da uyulmamıştır. Sebebi açık ve kesin biçimde gösterilmeyen bir fesih, geçerliliği tartışılmaksızın geçersiz sayılmalıdır.

3. Savunma alınmaması

4857 sayılı Kanun'un 19. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, hakkındaki iddialara karşı savunması alınmadan bir işçinin belirsiz süreli iş sözleşmesi, o işçinin davranışı veya verimi ile ilgili nedenlerle feshedilemez. Somut olayda davalı işveren, müvekkilin [performansına/davranışlarına] dayandığını ileri sürdüğü feshi gerçekleştirirken müvekkilden hiçbir şekilde savunma almamıştır. Bu eksiklik tek başına feshi geçersiz kılmaya yeterlidir.

Nitekim Yargıtay 22. Hukuk Dairesi'nin 2015/13958 E., 2015/18591 K. sayılı ve 27.05.2015 tarihli kararında; somut olayda davacının performansına dayalı olarak iş sözleşmesinin feshedilmesine rağmen savunmasının alınmaması nedeniyle mahkemece feshin geçersizliğine ve davacının işe iadesine karar verilmiş olmasının dosya içeriğine uygun olduğu belirtilerek davalının bu yöne ilişkin temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

4. Feshin son çare olması (ultima ratio) ilkesine aykırılık

Geçerli sebebe dayalı fesih, ancak işverenin elindeki tüm imkânları tükettikten sonra başvurabileceği son çare niteliğindedir. Davalı işveren, müvekkile eğitim vermek, uyarıda bulunmak, çalışma koşullarında iyileştirme yapmak ya da işletme içerisinde uygun başka bir pozisyonda değerlendirmek gibi hiçbir yola başvurmaksızın doğrudan feshe gitmiştir. [Kaldı ki fesih tarihinden kısa bir süre sonra aynı pozisyon için yeni işçi alımı yapılmıştır; bu husus işe giriş bildirgeleri ile sabittir.]

5. Feshe dayanak olgunun gerçek olmaması

[Davalı, müvekkilin performansının yetersiz olduğunu ileri sürmektedir. Ancak müvekkilin performansı hiçbir dönemde objektif, önceden belirlenmiş ve müvekkile tebliğ edilmiş ölçütlerle değerlendirilmemiş; aksine müvekkile [../../20..] tarihinde başarı primi ödenmiştir.] Feshin gerçek sebebi, müvekkilin [mevzuattan doğan haklarını talep etmesi / fazla çalışma ücretlerini istemesi / işyerindeki uygulamalara ilişkin şikâyette bulunması] olup, bu husus 4857 sayılı Kanun'un 18. maddesinin üçüncü fıkrasının (c) bendi uyarınca geçerli sebep oluşturmaz.

6. Usule ilişkin açıklamalar

7036 sayılı İş Mahkemeleri Kanunu'nun 3. maddesi uyarınca işe iade talebiyle açılan davalarda arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır. Müvekkil, fesih bildiriminin tebliğinden itibaren bir aylık süre içinde arabulucuya başvurmuş, [../../20..] tarihli son tutanak ile taraflar anlaşmaya varamamıştır. İşbu dava, son tutanağın düzenlendiği tarihten itibaren iki haftalık yasal süre içerisinde açılmaktadır. Anlaşmaya varılamadığına ilişkin son tutanağın aslı/onaylı örneği dilekçemiz ekinde sunulmuştur.

Yetki bakımından; 7036 sayılı Kanun'un 6. maddesi uyarınca davalının yerleşim yeri ile işin yapıldığı yer mahkemeleri yetkili olup, Sayın Mahkemeniz her iki bakımdan da yetkilidir.

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI

• Yargıtay 22. HD, 27.05.2015, 2015/13958 E., 2015/18591 K. — Somut olayda, davacının performansına dayalı olarak iş sözleşmesinin feshedilmesine rağmen savunmasının alınmaması nedeniyle mahkemece feshin geçersizliğine ve davacının işe iadesine karar verilmiş olmasının dosya içeriğine uygun olduğu belirtilmiştir. Aynı kararda, 4857 sayılı Kanun'un 21/1. maddesindeki işe başlatmama tazminatının alt ve üst sınırları arasında işçinin kıdemi ve fesih sebebi gibi olgular dikkate alınarak belirlenmesi gerektiği vurgulanmıştır.

HUKUKİ SEBEPLER

4857 sayılı İş Kanunu m.18, 19, 20, 21, 22; 7036 sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3, 5, 6, 7; 6100 sayılı HMK m.119 ve ilgili sair mevzuat.

HUKUKİ DELİLLER

1. Müvekkile ait SGK hizmet dökümü ve işe giriş/çıkış bildirgeleri
2. Fesih bildirimi ve tebliğ belgesi
3. İşyeri özlük dosyasının tamamı (celbi talep olunur)
4. İşyerinde çalışan işçi sayısını gösterir SGK aylık prim ve hizmet belgeleri (celbi talep olunur)
5. Ücret bordroları, banka kayıtları
6. [../../20..] tarihli arabuluculuk son tutanağı
7. Tanık beyanları (isim ve adresleri ayrıca bildirilecektir)
8. Bilirkişi incelemesi, yemin, keşif ve her türlü yasal delil

Karşı tarafın sunacağı delillere karşı delil sunma hakkımız saklıdır.

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan ve Sayın Mahkemenizce resen gözetilecek nedenlerle;

1. Davanın KABULÜ ile davalı işverence [../../20..] tarihinde gerçekleştirilen FESHİN GEÇERSİZLİĞİNE ve müvekkilin İŞE İADESİNE,
2. Müvekkilin süresi içinde başvurmasına rağmen işverence bir ay içinde işe başlatılmaması hâlinde ödenmesi gereken tazminatın, müvekkilin kıdemi ve feshin ağırlığı dikkate alınarak [.....] aylık brüt ücreti tutarında belirlenmesine,
3. Kararın kesinleşmesine kadar çalıştırılmadığı süre için müvekkile en çok dört aya kadar doğmuş bulunan ücret ve diğer haklarının ödenmesi gerektiğinin tespitine,
4. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Davacı Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği
2. Arabuluculuk son tutanağı (asıl/onaylı örnek)
3. Fesih bildirimi
4. SGK hizmet dökümü
5. Ücret bordroları