… NÖBETÇİ İŞ MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

DAVACI : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) [Adres / KEP / UETS adresi]

DAVALI : [İşveren Ad Soyad / Şirket Unvanı] (T.C. Kimlik/MERSİS No: [...........]) [Açık adres]

İHBAR OLUNAN : Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı ([.....] Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü)

KONU : Müvekkilin, davalı işverene ait işyerinde [../../20..] – [../../20..] tarihleri arasında kesintisiz olarak [.....] gün süreyle hizmet akdine dayalı olarak çalıştığının ve bu çalışmanın Kuruma bildirilmediğinin tespitine karar verilmesi talebidir.

AÇIKLAMALAR

1. Çalışmanın niteliği

Müvekkil, davalıya ait [işyeri unvanı ve açık adresi] adresindeki işyerinde, [../../20..] tarihinde işe başlamış ve [../../20..] tarihine kadar kesintisiz olarak [unvan/görev] sıfatıyla, günde [.....] saat, haftada [.....] gün çalışmıştır. Çalışma; işverenin emir ve talimatı altında, belirli bir ücret karşılığında ve iş görme edimine dayalı olup, hizmet akdinin tüm unsurlarını taşımaktadır.

2. Sigorta bildiriminin yapılmaması / eksik yapılması

Davalı işveren, müvekkilin çalışmalarını Sosyal Güvenlik Kurumuna:

• [Seçenek A] Hiç bildirmemiştir; müvekkilin hizmet dökümünde bu döneme ilişkin hiçbir kayıt bulunmamaktadır.
• [Seçenek B] [.....] gün olarak eksik bildirmiştir; oysa müvekkil her ay tam çalışmıştır.
• [Seçenek C] Gerçek ücretin altında bir ücret üzerinden bildirmiştir.

Müvekkilin SGK hizmet dökümü dilekçemiz ekinde sunulmuştur.

3. Davanın niteliği ve resen araştırma ilkesi

Hizmet tespiti davaları, sosyal güvenlik hakkının Anayasal bir hak olması nedeniyle kamu düzenine ilişkindir. Bu nedenle mahkemece, tarafların bildirdiği delillerle yetinilmeyip resen araştırma yapılması zorunludur.

Nitekim Yargıtay 10. Hukuk Dairesi'nin 2020/2807 E., 2020/6406 K. sayılı ve 11.11.2020 tarihli kararında, hizmet tespiti davalarında yapılması gereken araştırma ayrıntılı biçimde ortaya konulmuştur. Anılan kararda, davacının kesintisiz olduğunu iddia ettiği çalışmasının gerçekliği ile işin ve işyerinin kapsam, nitelik ve süresinin belirlenebilmesi amacıyla, dava konusu sürenin yaklaşık 17 yıl olmasına göre o dosyada şu araştırmaların yapılması gerektiği belirtilmiştir:

• Davacıyla ilgili varsa tüm belge ve kayıtlar işverenden istenilmeli,
• Çalışmanın gerçekleştiği ileri sürülen işyerinin Kurum nezdindeki dosyası, işverence hazırlanması gerekli ücret ödeme bordroları, puantaj kayıtları ve diğer kayıtlar getirtilmeli,
• Dönemsel sigorta primleri bordrosuyla veya aylık prim ve hizmet belgesiyle bildirimleri yapılan sigortalılar tanık sıfatıyla dinlenilmeli,
• Kurum müfettişlerince inceleme yapılıp yapılmadığı sorulmalı, yapılmışsa belgeler getirtilmeli,
• Çalışma olgusunu bilebilecek durumda olan komşu işyeri tanıklarının taraflarca bildirilmesi istenmeli; ayrıca mahkemece resen araştırma yapılarak kolluk vasıtasıyla işyerinin bulunduğu yerdeki komşu işverenler ve varsa bordrolu çalışanları tespit edilmeli, bunların komşu işyeri olduklarına dair mükellefiyet kayıtları, işyeri kayıtları ve bordroları celbedilip anılan tanıklar dinlenilmeli,
• İşçilik alacaklarına ilişkin dava dosyasının varlığı araştırılarak celbedilmeli ve işçilik hakları davasında dinlenen tanıkların anlatımları ile bu dosyada bilgi ve görgüsüne başvurulan tanıkların anlatımları karşılaştırılmalı, varsa çelişki giderilmeli,
• Tanık anlatımlarının değerlendirilmesinde işyerinin kapsamı, kapasitesi ve niteliği nazara alınmalı,
• Çalışma olgusu, bu araştırmalar yapılarak hiç bir kuşku ve duraksamaya yer bırakmayacak biçimde belirlenmelidir.

Aynı kararda ayrıca, çalışmaya ara verildiği bir dönem tespit edildiği takdirde dava tarihine göre hak düşürücü süre yönünden değerlendirme yapılması gerektiği belirtilmiştir.

4. Hak düşürücü süre

5510 sayılı Kanun'un 86. maddesi uyarınca, aylık prim ve hizmet belgesi işveren tarafından verilmeyen veya çalıştıkları Kurumca tespit edilemeyen sigortalılar, çalıştıklarını hizmetlerinin geçtiği yılın sonundan başlayarak beş yıl içinde iş mahkemesine başvurarak alacakları ilâm ile ispatlayabilirler.

Somut olayda [müvekkilin çalışması [20..] yılında sona ermiş olup işbu dava beş yıllık süre içinde açılmaktadır / müvekkilin çalışmasının bir kısmı işverence Kuruma bildirildiğinden, aynı işyerindeki kesintisiz çalışma bakımından hak düşürücü süre işlemeyecektir]. Bu husus, Sayın Mahkemenizce toplanacak delillere göre değerlendirilecektir.

5. İhbar

Davanın sonucu Sosyal Güvenlik Kurumunun hak alanını doğrudan etkilediğinden, davanın Kuruma ihbar edilmesini talep ederiz.

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI

• Yargıtay 10. HD, 11.11.2020, 2020/2807 E., 2020/6406 K. — Hizmet tespiti davalarında mahkemece resen araştırma ilkesi gereğince; işveren ve Kurum kayıtları getirtilmeli, aynı dönemde bordroda yer alan sigortalılar tanık olarak dinlenilmeli, gerektiğinde aynı çevrede faaliyet yürüten işverenler ve bunların çalıştırdığı kimseler Kurum ve Kolluk marifetiyle yöntemince belirlenerek bilgi ve görgülerine başvurulmalıdır. Kararda ayrıca, dava konusu sürenin yaklaşık 17 yıl olduğu somut dosyada, mahkemece resen araştırma yapılarak kolluk vasıtasıyla işyerinin bulunduğu yerdeki komşu işverenlerin ve varsa bunların bordrolu çalışanlarının tespit edilip dinlenilmesi, işçilik alacaklarına ilişkin dava dosyasının varlığı araştırılarak celbedilmesi, o davada dinlenen tanıkların anlatımları ile bu dosyadaki tanık anlatımlarının karşılaştırılıp varsa çelişkinin giderilmesi ve çalışma olgusunun böylece hiç bir kuşku ve duraksamaya yer bırakmayacak biçimde belirlenmesi gerektiği belirtilmiştir.

HUKUKİ SEBEPLER

5510 sayılı Kanun m.4/1-a, 86; 7036 sayılı Kanun m.5, 6, 7; 6100 sayılı HMK m.119; 2709 sayılı Anayasa m.60 ve ilgili sair mevzuat.

HUKUKİ DELİLLER

1. Müvekkile ait SGK hizmet dökümü ve tescil kayıtları
2. Davalıya ait işyeri SGK dosyasının tamamı (celbi talep olunur)
3. İşyeri ücret bordroları, puantaj ve PDKS kayıtları (celbi talep olunur)
4. Kurum müfettiş raporları (varsa — celbi talep olunur)
5. Aynı dönemde bordroda yer alan sigortalıların tanıklığı
6. Komşu işyeri işveren ve çalışanlarının tanıklığı (kolluk marifetiyle resen tespiti talep olunur)
7. Vergi dairesi, ticaret sicili ve ilgili meslek odası kayıtları
8. Keşif, bilirkişi incelemesi, yemin ve her türlü yasal delil

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan ve Sayın Mahkemenizce resen gözetilecek nedenlerle;

1. Davanın KABULÜ ile müvekkilin, davalıya ait işyerinde [../../20..] – [../../20..] tarihleri arasında [.....] gün süreyle ve [.......] TL ücretle hizmet akdine dayalı olarak ÇALIŞTIĞININ TESPİTİNE,
2. Kararın kesinleşmesi hâlinde Sosyal Güvenlik Kurumuna bildirilmesine,
3. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Davacı Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği
2. SGK hizmet dökümü
3. Varsa işyerine ait belgeler
4. Tanık listesi