… NÖBETÇİ İŞ MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

ARABULUCULUK SON TUTANAK TARİHİ : [../../20..]

DAVACI : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) [Adres / KEP / UETS adresi]

DAVALI : [Şirket Unvanı] (MERSİS No: [...........]) [Açık adres]

KONU : İş sözleşmesinin fesih hakkı kötüye kullanılarak sona erdirilmesi nedeniyle kötüniyet tazminatı ile ihbar tazminatının tahsili talebidir.

DAVA DEĞERİ : [.......] TL

AÇIKLAMALAR

1. İş ilişkisi ve iş güvencesi kapsamı

Müvekkil, davalıya ait işyerinde [../../20..] – [../../20..] tarihleri arasında [unvan] olarak çalışmıştır. Son brüt aylık ücreti [.......] TL'dir.

Müvekkil, 4857 sayılı Kanun'un 18. maddesinde aranan koşulları taşımadığından iş güvencesi kapsamı dışındadır:

• [Seçenek A] Davalı işyerinde fesih tarihi itibarıyla otuzdan az işçi çalışmaktadır.
• [Seçenek B] Müvekkilin fesih tarihindeki kıdemi altı aydan azdır.
• [Seçenek C] Müvekkil, 4857 sayılı Kanun'un 18. maddesinin son fıkrası kapsamında işveren vekili konumundadır.

Bu husus, kötüniyet tazminatına hak kazanılabilmesinin ön koşuludur.

2. Feshin kötüniyetli olduğu

Müvekkilin iş sözleşmesi, davalı işverence [../../20..] tarihinde, [ihbar öneli tanınmaksızın / ihbar öneli tanınarak] feshedilmiştir.

Feshin gerçek nedeni, aşağıdaki olgulardan anlaşılmaktadır:

• [Seçenek A — Şikâyet] Müvekkil, [../../20..] tarihinde davalı işyerindeki [ücretlerin eksik ödenmesi / sigorta primlerinin düşük bildirilmesi / iş sağlığı ve güvenliği eksiklikleri] nedeniyle Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı'na / SGK'ya şikâyette bulunmuştur. Şikâyet üzerine işyerinde teftiş yapılmış ve davalı hakkında idari yaptırım uygulanmıştır. Fesih, teftişten kısa süre sonra gerçekleştirilmiştir.
• [Seçenek B — Dava] Müvekkil, [../../20..] tarihinde davalı aleyhine … İş Mahkemesi'nin 20../..... E. sayılı dosyası ile alacak davası açmıştır. Fesih, dava dilekçesinin davalıya tebliğinden [.....] gün sonra gerçekleştirilmiştir.
• [Seçenek C — Tanıklık] Müvekkil, [../../20..] tarihinde bir başka işçinin davalı aleyhine açtığı davada davalı aleyhine tanıklık yapmıştır. Fesih, tanıklığın hemen ardından gerçekleştirilmiştir.

3. Hukuki dayanak

4857 sayılı Kanun'un 17. maddesinin altıncı fıkrası uyarınca; 18. maddenin birinci fıkrası uyarınca bu Kanun'un 18, 19, 20 ve 21. maddelerinin uygulanma alanı dışında kalan işçilerin iş sözleşmesinin, fesih hakkının kötüye kullanılarak sona erdirildiği durumlarda işçiye bildirim süresinin üç katı tutarında tazminat ödenir. Aynı fıkra uyarınca fesih için bildirim şartına da uyulmaması hâlinde, ayrıca dördüncü fıkra uyarınca ihbar tazminatı ödenir.

Yargıtay 9. Hukuk Dairesi'nin 2016/31765 E., 2019/8513 K. sayılı ve 11.04.2019 tarihli kararında bu hükmün uygulanma esasları şöyle ortaya konulmuştur:

• Belirsiz süreli iş sözleşmesinin ihbar öneli tanınmak ya da ihbar tazminatı ödenerek her zaman feshi mümkün ise de, bu hakkın da her hak gibi Türk Medenî Kanunu'nun 2. maddesi uyarınca dürüstlük ve objektif iyiniyet kurallarına uygun biçimde kullanılması gerekir; aksi takdirde fesih hakkının kötüye kullanılmış olduğundan söz edilir.
• 4857 sayılı Kanun'un 17. maddesinin altıncı fıkrasının açık hükmü gereğince, iş güvencesi kapsamında olan işçiler yönünden kötüniyet tazminatına hak kazanılması mümkün değildir.
• Madde gerekçesinde belirtildiği üzere, işçinin işvereni şikâyet etmesi, aleyhine dava açması veya tanıklık yapması nedenlerine bağlı fesihlerin kötüniyete dayandığı kabul edilmelidir.
• Kötüniyet tazminatı ihbar önellerine ait ücretin üç katı tutarındadır ve ayrıca ihbar tazminatı da ödenir.
• 17. maddenin son fıkrasındaki düzenleme kötüniyet tazminatını da kapsadığından, bu tazminatın hesabında da işçiye ücreti dışında sağlanmış para veya para ile ölçülebilir menfaatler (giydirilmiş ücret) dikkate alınmalıdır.

4. Hesaplama

Müvekkilin [.....] yıllık kıdemi karşılığı bildirim süresi 4857 sayılı Kanun'un 17. maddesi uyarınca [.....] haftadır. Kötüniyet tazminatı, bu sürenin üç katı karşılığı ücret tutarında olup, hesaplamada giydirilmiş brüt ücret esas alınacaktır. Bildirim şartına uyulmadığından ayrıca ihbar tazminatı da talep edilmektedir.

5. Arabuluculuk ve yetki

7036 sayılı Kanun'un 3. maddesi uyarınca arabuluculuk dava şartı yerine getirilmiştir. Yetki bakımından aynı Kanun'un 6. maddesi uygulanır.

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI

• Yargıtay 9. HD, 11.04.2019, 2016/31765 E., 2019/8513 K. — Fesih hakkı, TMK m.2 uyarınca dürüstlük ve objektif iyiniyet kurallarına uygun kullanılmalıdır; aksi hâlde hak kötüye kullanılmış olur ve İş K. m.17 uyarınca bildirim sürelerine ait ücretin üç katı tutarında kötüniyet tazminatı ödenir. İş güvencesi kapsamındaki işçiler kötüniyet tazminatına hak kazanamaz. İşçinin işvereni şikâyet etmesi, aleyhine dava açması veya tanıklık yapması nedenine bağlı fesihler kötüniyete dayanır. Kötüniyet tazminatı yanında ayrıca ihbar tazminatı da ödenir ve hesapta ücret dışında sağlanan para ile ölçülebilir menfaatler dikkate alınır.

HUKUKİ SEBEPLER

4857 sayılı İş Kanunu m.17, 18; 4721 sayılı TMK m.2; 7036 sayılı Kanun m.3, 6, 7; 6100 sayılı HMK m.119 ve ilgili sair mevzuat.

HUKUKİ DELİLLER

1. SGK hizmet dökümü ve işyeri işçi sayısını gösterir aylık prim ve hizmet belgeleri (celbi talep olunur)
2. Fesih bildirimi ve tebliğ belgesi
3. Müvekkilin [../../20..] tarihli şikâyet başvurusu ve teftiş raporu (celbi talep olunur)
4. … İş Mahkemesi'nin 20../..... E. sayılı dosyası (celbi talep olunur)
5. Müvekkilin tanıklık yaptığı dosya (celbi talep olunur)
6. Ücret bordroları ve sosyal yardım kayıtları
7. [../../20..] tarihli arabuluculuk son tutanağı
8. Tanık beyanları, bilirkişi incelemesi ve her türlü yasal delil

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. Davanın KABULÜ ile bildirim süresine ait ücretin üç katı tutarındaki [.......] TL kötüniyet tazminatının ve [.......] TL ihbar tazminatının, temerrüt tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalıdan tahsiline,
2. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Davacı Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği
2. Fesih bildirimi
3. Şikâyet/dava/tanıklık belgeleri
4. Arabuluculuk son tutanağı