… [İŞ / ASLİYE HUKUK / ASLİYE TİCARET] MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

DOSYA NO : 20../..... E.

DAVALI İŞÇİ : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

DAVACI İŞVEREN : [Şirket Unvanı / Ad Soyad]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad]

KONU : Davacı işverenin, müvekkilin iş sözleşmesini bildirim süresine uymadan feshettiğini ileri sürerek açtığı ihbar tazminatı davasına karşı cevaplarımızın sunulmasıdır.

AÇIKLAMALAR

1. Süre ve usule ilişkin itirazlarımız

7036 sayılı Kanun m.7/1 uyarınca "İş mahkemelerinde basit yargılama usulü uygulanır." HMK m.317/2 uyarınca "Cevap süresi, dava dilekçesinin davalıya tebliğinden itibaren iki haftadır. Ancak mahkeme durum ve koşullara göre cevap dilekçesinin bu süre içinde hazırlanmasının çok zor yahut imkânsız olduğu durumlarda, yine bu süre zarfında mahkemeye başvuran davalıya, cevap süresinin bitiminden itibaren işlemeye başlamak, bir defaya mahsus olmak ve iki haftayı geçmemek üzere ek bir süre verebilir. Ek cevap süresi talebi hakkında verilen karar taraflara derhâl bildirilir." Dava dilekçesi müvekkile [../../20..] tarihinde tebliğ edilmiş olup cevap dilekçemiz süresindedir.

[Seçenek — Dava şartı arabuluculuk: 7036 sayılı Kanun m.3/1 uyarınca "Kanuna, bireysel veya toplu iş sözleşmesine dayanan işçi veya işveren alacağı ve tazminatı ile işe iade talebiyle açılan davalarda, arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır. Bu alacak ve tazminatla ilgili itirazın iptali, menfi tespit ve istirdat davaları hakkında birinci cümle hükmü uygulanır." Davacı işveren, dava konusu talep bakımından dava açmadan önce arabulucuya başvurmamıştır ya da bu talep arabuluculuk son tutanağında yer almamaktadır. HMK m.115/2 uyarınca "Mahkeme, dava şartı noksanlığını tespit ederse davanın usulden reddine karar verir. Ancak, dava şartı noksanlığının giderilmesi mümkün ise bunun tamamlanması için kesin süre verir. Bu süre içinde dava şartı noksanlığı giderilmemişse davayı dava şartı yokluğu sebebiyle usulden reddeder."]

[Seçenek — Görev itirazı (dava iş mahkemesi dışında açılmışsa): 7036 sayılı Kanun m.5/1-(a) uyarınca iş mahkemeleri "5953 sayılı Kanuna tabi gazeteciler, 854 sayılı Kanuna tabi gemiadamları, 22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanununa veya 11/1/2011 tarihli ve 6098 sayılı Türk Borçlar Kanununun İkinci Kısmının Altıncı Bölümünde düzenlenen hizmet sözleşmelerine tabi işçiler ile işveren veya işveren vekilleri arasında, iş ilişkisi nedeniyle sözleşmeden veya kanundan doğan her türlü hukuk uyuşmazlıklarına," bakar. Uyuşmazlık iş ilişkisinden doğduğundan davanın görev yönünden usulden reddi gerekir.]

[Seçenek — Dava şartı yokluğu: Davada [hukuki yarar / taraf ehliyeti / dava ehliyeti] dava şartı bulunmamaktadır. HMK m.115/2 uyarınca "Mahkeme, dava şartı noksanlığını tespit ederse davanın usulden reddine karar verir. Ancak, dava şartı noksanlığının giderilmesi mümkün ise bunun tamamlanması için kesin süre verir. Bu süre içinde dava şartı noksanlığı giderilmemişse davayı dava şartı yokluğu sebebiyle usulden reddeder."]

[Seçenek — Yetki itirazı: 7036 sayılı Kanun m.6/1 uyarınca "İş mahkemelerinde açılacak davalarda yetkili mahkeme, davalı gerçek veya tüzel kişinin davanın açıldığı tarihteki yerleşim yeri mahkemesi ile işin veya işlemin yapıldığı yer mahkemesidir." HMK m.116/1-(a) uyarınca "Kesin yetki kuralının bulunmadığı hâllerde yetki itirazı." ilk itirazlardandır. HMK m.117/1 uyarınca "İlk itirazların hepsi cevap dilekçesinde ileri sürülmek zorundadır; aksi hâlde dinlenemez." HMK m.19/2 uyarınca "Yetkinin kesin olmadığı davalarda, yetki itirazının, cevap dilekçesinde ileri sürülmesi gerekir. Yetki itirazında bulunan taraf, yetkili mahkemeyi; birden fazla yetkili mahkeme varsa seçtiği mahkemeyi bildirir. Aksi takdirde yetki itirazı dikkate alınmaz." Müvekkilin yerleşim yeri [il/ilçe] olup işin yapıldığı yer ise [il/ilçe]'dir. Yetkili mahkeme [… İş Mahkemesi]'dir.]

2. Olaylar

Müvekkil, davacı işverenin yanında [../../20..] – [../../20..] tarihleri arasında [görevi] olarak çalışmıştır.

[Seçenek — Müvekkilin haklı nedenle feshi: Müvekkil, iş sözleşmesini [../../20..] tarihli [bildirim / ihtarname] ile [ücretlerinin ödenmemesi / diğer haklı neden] nedeniyle bildirim süresi beklemeksizin feshetmiştir.]

[Seçenek — Müvekkilin bildirim süreli feshi: Müvekkil, iş sözleşmesini [../../20..] tarihli dilekçesiyle bildirim süresine uyarak feshetmiştir.]

[Seçenek — Belirli sürenin dolması: Taraflar arasındaki belirli süreli iş sözleşmesi [../../20..] tarihinde sürenin dolmasıyla sona ermiştir.]

3. Esasa ilişkin cevaplarımız

[Seçenek — Zamanaşımı def'i: 4857 sayılı Kanun Ek Madde 3 uyarınca "İş sözleşmesinden kaynaklanmak kaydıyla hangi kanuna tabi olursa olsun, yıllık izin ücreti ve aşağıda belirtilen tazminatların zamanaşımı süresi beş yıldır." Aynı maddenin (b) bendinde "İş sözleşmesinin bildirim şartına uyulmaksızın feshinden kaynaklanan tazminat." sayılmıştır. İş sözleşmesi [../../20..] tarihinde sona ermiş, dava ise beş yıllık süre geçtikten sonra [../../20..] tarihinde açılmıştır. Zamanaşımı def'inde bulunuyoruz; bu nedenle davanın esastan reddi gerekir.]

4857 sayılı Kanun m.17 uyarınca "Belirsiz süreli iş sözleşmelerinin feshinden önce durumun diğer tarafa bildirilmesi gerekir." Aynı madde uyarınca "Bildirim şartına uymayan taraf, bildirim süresine ilişkin ücret tutarında tazminat ödemek zorundadır." Bildirim yükümlülüğü yalnızca belirsiz süreli iş sözleşmelerinin süreli feshi için söz konusudur.

[Seçenek A — Haklı nedenle fesih: 4857 sayılı Kanun m.24 uyarınca "Süresi belirli olsun veya olmasın işçi, aşağıda yazılı hallerde iş sözleşmesini sürenin bitiminden önce veya bildirim süresini beklemeksizin feshedebilir:" Aynı maddenin (II) numaralı bendinin (e) alt bendinde "İşveren tarafından işçinin ücreti kanun hükümleri veya sözleşme şartlarına uygun olarak hesap edilmez veya ödenmezse," hâli sayılmıştır. Müvekkilin [../../20..] – [../../20..] dönemine ait [ücretleri / fazla çalışma ücretleri] ödenmediğinden müvekkil sözleşmeyi bildirim süresi beklemeksizin feshetmiştir. Haklı nedenle fesihte ihbar tazminatı ödenmez.]

[Seçenek B — Bildirim süresine uyulmuş olması: Müvekkil, [../../20..] tarihli dilekçesiyle feshi bildirmiş ve [.....] haftalık bildirim süresi boyunca çalışmaya devam etmiştir.]

[Seçenek C — Belirli süreli sözleşmenin süresinin dolması: Taraflar arasındaki sözleşme [../../20..] tarihine kadar belirli süreli olup sürenin dolmasıyla kendiliğinden sona ermiştir. Bu durumda bildirim yükümlülüğü söz konusu değildir.]

[Seçenek D — Tazminat hesabının hatalı olması: Davacının hesabında esas alınan [ücret / kıdem süresi] gerçeği yansıtmamaktadır. Hesaplama bilirkişi incelemesiyle yapılmalıdır.]

4. İspat

HMK m.190/1 uyarınca "İspat yükü, kanunda özel bir düzenleme bulunmadıkça, iddia edilen vakıaya bağlanan hukuki sonuçtan kendi lehine hak çıkaran tarafa aittir." TMK m.6 uyarınca "Kanunda aksine bir hüküm bulunmadıkça, taraflardan her biri, hakkını dayandırdığı olguların varlığını ispatla yükümlüdür." Davacı işveren, dayandığı vakıaları ispatla yükümlüdür. [Haklı nedenle fesih savunulmuşsa: Feshin haklı nedene dayandığı, müvekkilin dayandığı deliller ile ortaya konulacaktır.]

HUKUKİ SEBEPLER

4857 sayılı İş Kanunu m.17, 24, Ek Madde 3; 7036 sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3, 5, 6, 7; 4721 sayılı TMK m.6; 6100 sayılı HMK m.19, 115, 116, 117, 190, 317 ve ilgili sair mevzuat.

DELİLLER

1. İş sözleşmesi, ücret bordroları ve banka ödeme kayıtları
2. Müvekkilin fesih bildirimi veya ihtarnamesi
3. SGK hizmet dökümü
4. Bilirkişi incelemesi (ücret alacağı ve hesap)
5. Tanık beyanları: [Ad Soyad — adres]
6. Her türlü yasal delil

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. Davanın [usule ilişkin itirazlarımız doğrultusunda öncelikle [arabuluculuk dava şartının yokluğu / görevsizlik / dava şartı yokluğu / yetkisizlik] nedeniyle reddine, bu talebimiz yerinde görülmezse] esastan REDDİNE,
2. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davacıya yükletilmesine

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Davalı Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği