… NÖBETÇİ İŞ MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

ARABULUCULUK SON TUTANAK TARİHİ : [../../20..]

DAVACI : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) [Adres / KEP / UETS adresi]

DAVALI : [Şirket Unvanı] (MERSİS No: [...........]) [Açık adres]

KONU : Kesinleşen işe iade kararına rağmen müvekkilin işe başlatılmaması nedeniyle işe başlatmama tazminatı ile boşta geçen süreye ait ücret ve diğer hakların tahsili talebidir.

DAVA DEĞERİ : [.......] TL

AÇIKLAMALAR

1. İşe iade kararı

Müvekkilin iş sözleşmesi davalı işverence [../../20..] tarihinde feshedilmiş; açılan işe iade davası sonucunda … İş Mahkemesi'nin [../../20..] tarih ve 20../..... E., 20../..... K. sayılı kararı ile feshin geçersizliğine ve müvekkilin işe iadesine karar verilmiştir. Kararda;

• İşe başlatmama tazminatı [.....] aylık brüt ücret tutarında,
• Boşta geçen süre ücreti [.....] aya kadar

olmak üzere belirlenmiştir. Karar [../../20..] tarihinde kesinleşmiştir. Kesinleşme şerhli karar örneği ekte sunulmuştur.

2. Süresinde başvuru

4857 sayılı Kanun'un 21. maddesi uyarınca işçi, kesinleşen mahkeme kararının tebliğinden itibaren on iş günü içinde işe başlamak için işverene başvuruda bulunmak zorundadır.

Müvekkil, kesinleşen kararın tebliğinden itibaren on iş günü içinde, [../../20..] tarih ve [.....] yevmiye numaralı noter ihtarnamesi ile davalı işverene başvurarak işe başlatılmasını ve işe başlatılmaması hâlinde işe başlatmama tazminatı ile boşta geçen süre ücretinin ödenmesini talep etmiştir. İhtarname davalıya [../../20..] tarihinde tebliğ edilmiştir.

3. İşe başlatılmama

Davalı işveren, başvurunun tebliğinden itibaren bir ay içinde müvekkili işe başlatmamıştır. [Davalı [../../20..] tarihli cevabi yazısı ile işe başlatmayacağını açıkça bildirmiştir / Başvuruya hiçbir cevap verilmemiştir.]

4857 sayılı Kanun'un 21. maddesi uyarınca; işverence geçerli sebep gösterilmediği veya gösterilen sebebin geçerli olmadığı mahkemece tespit edilerek feshin geçersizliğine karar verildiğinde işveren, işçiyi bir ay içinde işe başlatmak zorundadır. İşçiyi başvurusu üzerine işveren bir ay içinde işe başlatmaz ise, işçiye en az dört aylık ve en çok sekiz aylık ücreti tutarında tazminat ödemekle yükümlü olur. Kararın kesinleşmesine kadar çalıştırılmadığı süre için işçiye en çok dört aya kadar doğmuş bulunan ücret ve diğer hakları ödenir.

4. Hesaplama esasları

Bu alacakların hesabında uygulanacak esaslar, Yargıtay 9. Hukuk Dairesi'nin 2015/36281 E., 2019/2761 K. sayılı ve 05.02.2019 tarihli kararında ortaya konulmuştur:

• Boşta geçen süreye ait dört aya kadar ücret ve diğer haklar için feshi izleyen dönem ücretlerine göre hesaplama yapılmalıdır. Söz konusu alacak, işçinin işe iade için başvurduğu anda muaccel olur.
• Boşta geçen sürenin en çok dört aylık kısmı içinde gerçekleşen "diğer haklar" kavramına ikramiye, gıda yardımı, yol yardımı, yakacak yardımı ve servis gibi parasal haklar dâhil edilmelidir. Hesaplamaların, işçi belirtilen dönemde işyerinde çalışıyormuş gibi yapılması ve para ile ölçülebilen tüm değerlerin dikkate alınması gerekir.
• Buna karşılık işçinin ancak çalışması ile ortaya çıkabilecek olan arızi fazla çalışma ücreti, hafta tatili ile bayram ve genel tatil günlerinde çalışma karşılığı ücret ve satışa bağlı prim gibi ödemeler, dört aya kadar boşta geçen süre içinde ödenmesi gereken "diğer haklar" kavramında değerlendirilemez.
• Boşta geçen süreye ait ücret ve diğer haklar ile işe başlatmama tazminatı brüt olarak hüküm altına alınmalı; kesintiler infaz sırasında gözetilmelidir.
• Boşta geçen süreye ait ücret ve diğer haklar için 4857 sayılı Kanun'un 34. maddesindeki özel faiz türü; işe başlatmama tazminatı için ise — niteliği itibarıyla tazminat olması nedeniyle — yasal faiz uygulanmalıdır.
• İşçinin işe iade başvurusunda, işe alınmadığı takdirde işe başlatmama tazminatının ödenmesini de talep etmiş olması durumunda işverenin ayrıca temerrüde düşürülmesi gerekmez; bu tazminat muaccel olduğu anda işverence ödenmelidir.

Müvekkilin [../../20..] tarihli başvurusunda işe başlatmama tazminatının ödenmesi de açıkça talep edildiğinden, ayrıca temerrüt ihtarına gerek bulunmamaktadır.

5. Arabuluculuk ve yetki

7036 sayılı Kanun'un 3. maddesi uyarınca arabuluculuk dava şartı yerine getirilmiş olup [../../20..] tarihli son tutanak ekte sunulmuştur. Yetki bakımından aynı Kanun'un 6. maddesi uygulanır.

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI

• Yargıtay 9. HD, 05.02.2019, 2015/36281 E., 2019/2761 K. — Boşta geçen süre ücreti feshi izleyen dönem ücretlerine göre hesaplanır ve işe iade başvurusu ile muaccel olur. "Diğer haklar"a ikramiye, gıda, yol, yakacak yardımı ve servis gibi parasal haklar dâhildir; arızi fazla çalışma, hafta tatili, bayram-genel tatil ücreti ve satışa bağlı prim dâhil edilemez. Her iki alacak brüt olarak hükmedilir. Boşta geçen süre ücretine 4857 s. Kanun m.34'teki özel faiz, işe başlatmama tazminatına yasal faiz uygulanır. İşe iade başvurusunda işe başlatmama tazminatının ödenmesi de talep edilmişse işverenin ayrıca temerrüde düşürülmesi gerekmez.

HUKUKİ SEBEPLER

4857 sayılı İş Kanunu m.18, 20, 21, 34; 7036 sayılı Kanun m.3, 6, 7; 6100 sayılı HMK m.109, 119 ve ilgili sair mevzuat.

HUKUKİ DELİLLER

1. … İş Mahkemesi'nin 20../..... E., 20../..... K. sayılı kesinleşme şerhli işe iade kararı
2. [../../20..] tarih ve [.....] yevmiye numaralı işe başlatma başvurusu ihtarnamesi ile tebliğ belgesi
3. Davalının cevabi yazısı
4. İşyeri özlük dosyası, ücret bordroları ve sosyal yardım kayıtları (celbi talep olunur)
5. Toplu iş sözleşmesi / personel yönetmeliği (varsa — celbi talep olunur)
6. [../../20..] tarihli arabuluculuk son tutanağı
7. Bilirkişi incelemesi ve her türlü yasal delil

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. Davanın KABULÜ ile [.....] aylık brüt ücreti tutarındaki [.......] TL işe başlatmama tazminatının, muaccel olduğu tarihten itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte,
2. [.....] aya kadar boşta geçen süreye ait [.......] TL ücret ve diğer hakların, işe iade başvurusu tarihinden itibaren işleyecek 4857 sayılı Kanun'un 34. maddesinde öngörülen en yüksek mevduat faizi ile birlikte davalıdan tahsiline,
3. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Davacı Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği
2. Kesinleşme şerhli işe iade kararı
3. Başvuru ihtarnamesi ve tebliğ belgesi
4. Arabuluculuk son tutanağı