… NÖBETÇİ İŞ MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

ARABULUCULUK SON TUTANAK TARİHİ : [../../20..]

DAVACI : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) [Adres / KEP / UETS adresi]

DAVALI : [Şirket Unvanı] (Vergi/MERSİS No: [...........]) [Açık adres]

TAKİP DOSYASI : [.....] İcra Müdürlüğü'nün [....../.....] E. sayılı dosyası

KONU : Davalının, [.....] İcra Müdürlüğü'nün [....../.....] E. sayılı dosyasına yaptığı haksız itirazın iptali ile takibin devamına ve davalının icra inkâr tazminatına mahkûm edilmesi talebinden ibarettir.

DAVA DEĞERİ : [.......] TL

AÇIKLAMALAR

1. Taraflar arasındaki iş ilişkisi ve alacağın doğumu

Müvekkil, davalı işverene ait [işyeri adı/adresi] adresindeki işyerinde [../../20..] – [../../20..] tarihleri arasında [unvan/görev] sıfatıyla çalışmıştır. İş sözleşmesi [../../20..] tarihinde [fesih biçimi] ile sona ermiştir.

Müvekkilin davalıdan [.....] ayına ait ödenmeyen ücret / kıdem tazminatı / yıllık izin ücreti alacağı bulunmaktadır. Alacak, [ücret bordrosu / hesap pusulası / banka kayıtları / işveren yazısı] ile sabittir.

2. İcra takibi ve itiraz

Müvekkil, alacağının tahsili için [.....] İcra Müdürlüğü'nün [....../.....] E. sayılı dosyası ile davalı aleyhine [../../20..] tarihinde ilamsız icra takibi başlatmıştır. Ödeme emri davalıya [../../20..] tarihinde tebliğ edilmiş, davalı [../../20..] tarihinde borca itiraz etmiş ve takip durmuştur.

Davalının itirazı haksızdır: [itirazın neden haksız olduğunun somut anlatımı — alacağın belgeye dayandığı, davalının kendi kayıtlarında borcun göründüğü vb.].

3. İtirazın iptali davasının süresinde açıldığı

2004 sayılı İcra ve İflâs Kanunu'nun 67. maddesinin birinci fıkrası şu şekildedir:

"Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir."

İtiraz müvekkile [../../20..] tarihinde tebliğ edilmiş olup işbu dava bir yıllık süre içinde açılmaktadır.

4. Arabuluculuk dava şartının yerine getirildiği

7036 sayılı İş Mahkemeleri Kanunu'nun 3. maddesinin birinci fıkrasına 28/3/2023 tarihli ve 7445 sayılı Kanun'un 41. maddesi ile eklenen cümle uyarınca:

"Bu alacak ve tazminatla ilgili itirazın iptali, menfi tespit ve istirdat davaları hakkında birinci cümle hükmü uygulanır."

Bu itibarla işçilik alacağına dayanan itirazın iptali davalarında da arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır. Müvekkil arabulucuya başvurmuş, [../../20..] tarihli son tutanak ile anlaşma sağlanamamıştır. Son tutanağın aslı/onaylı örneği dilekçemiz ekinde sunulmuştur.

5. İcra inkâr tazminatı

Alacak; [ücret bordrosu / hesap pusulası / işveren kayıtları] ile miktarı belirli ve hesaplanabilir niteliktedir. Bu nedenle davalının haksız itirazı sebebiyle icra inkâr tazminatına hükmedilmesi gerekmektedir.

Yargıtay 9. Hukuk Dairesi'nin 11.02.2020 tarihli, 2016/13633 E., 2020/1886 K. sayılı kararında, işçilik alacaklarıyla ilgili olarak yapılan icra takibine itiraz üzerine açılan itirazın iptali davasında mahkemece %40 oranında icra inkâr tazminatına hükmedilmiş olan somut olay yönünden "dosya kapsamına göre hakkın özü ve alacak miktarı tartışmalı alacak likit değildir. Buna göre icra inkar tazminatına hükmedilmesi hatalıdır." denilmiştir.

Aynı kararda, kabule göre yapılan değerlendirmede tazminatın oranı bakımından şu tespite yer verilmiştir: "İcra İflas Kanunun 67/2 madde hükmündeki '%40'dan' ibaresi, 02.07.2012 tarihinde ve 6352. sayılı Kanun'un 11. maddesi ile '%20'sinden' şeklinde değiştirilmiştir. İİK.'nun 67. maddesinde değişiklik yapan 6352. sayılı Kanun'un 11. maddesi 05.07.2012 tarihinde yürürlüğe girmiştir."

İİK'nın 67. maddesinin ikinci fıkrası şu şekildedir:

"Bu davada borçlunun itirazının haksızlığına karar verilirse borçlu; takibinde haksız ve kötü niyetli görülürse alacaklı; diğer tarafın talebi üzerine iki tarafın durumuna, davanın ve hükmolunan şeyin tahammülüne göre, red veya hükmolunan meblağın yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere, uygun bir tazminatla mahkum edilir."

Bu itibarla talebimiz, hükmolunacak alacağın yüzde yirmisinden az olmamak üzere icra inkâr tazminatına karar verilmesidir.

[Alacağın miktarı yargılamayı ve bilirkişi incelemesini gerektiriyorsa, likit sayılmayacağı gözetilerek icra inkâr tazminatı talep edilmemelidir.]

6. Usule ilişkin açıklamalar

4857 sayılı Kanun'un Ek 3. maddesi uyarınca kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, kötüniyet tazminatı, eşit davranma ilkesine uyulmaksızın fesihten kaynaklanan tazminat ve yıllık izin ücreti bakımından zamanaşımı süresi beş yıldır.

Yetki bakımından 7036 sayılı Kanun'un 6. maddesi uyarınca davalının yerleşim yeri ile işin yapıldığı yer mahkemeleri yetkilidir.

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI

• Yargıtay 9. HD, 11.02.2020, 2016/13633 E., 2020/1886 K. — Karar oybirliğiyle verilmiştir. İşçilik alacaklarına ilişkin icra takibine itiraz üzerine açılan itirazın iptali davasında, mahkemece %40 oranında icra inkâr tazminatına hükmedilen somut olayda, dosya kapsamına göre hakkın özü ve alacak miktarı tartışmalı olduğundan alacağın likit olmadığı ve bu nedenle icra inkâr tazminatına hükmedilmesinin hatalı olduğu sonucuna varılmıştır. Kararda ayrıca İİK m.67/2'deki oranın 6352 sayılı Kanun'un 11. maddesiyle yüzde kırktan yüzde yirmiye indirildiği ve değişikliğin 05.07.2012 tarihinde yürürlüğe girdiği belirtilmiştir.

HUKUKİ SEBEPLER

2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu m.62, 67; 7036 sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3, 5, 6, 7; 4857 sayılı İş Kanunu Ek m.3; 6100 sayılı HMK m.109, 119 ve ilgili sair mevzuat.

HUKUKİ DELİLLER

1. [.....] İcra Müdürlüğü'nün [....../.....] E. sayılı takip dosyası (celbi talep olunur)
2. Ödeme emri ve tebliğ belgesi ile itiraz dilekçesi
3. Müvekkile ait SGK hizmet dökümü ve işe giriş/çıkış bildirgeleri
4. Ücret bordroları, ücret hesap pusulaları, banka hesap kayıtları
5. İşyeri özlük dosyasının tamamı (celbi talep olunur)
6. Fesih bildirimi ve tebliğ belgesi
7. [../../20..] tarihli arabuluculuk son tutanağı
8. Tanık beyanları (isim ve adresleri ayrıca bildirilecektir)
9. Bilirkişi incelemesi, yemin, keşif ve her türlü yasal delil

Karşı tarafın sunacağı delillere karşı delil sunma hakkımız saklıdır.

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan ve Sayın Mahkemenizce resen gözetilecek nedenlerle;

1. Davanın KABULÜ ile davalının [.....] İcra Müdürlüğü'nün [....../.....] E. sayılı dosyasına yaptığı İTİRAZIN İPTALİNE ve takibin [.......] TL asıl alacak ve [.......] TL işlemiş faiz üzerinden, asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek [yasal faiz / takip talebinde gösterilen faiz] ile birlikte takip talebindeki gibi DEVAMINA,
2. Davalının, hükmolunacak alacağın yüzde yirmisinden az olmamak üzere icra inkâr tazminatına mahkûm edilmesine,
3. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Davacı Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği
2. Arabuluculuk son tutanağı (asıl/onaylı örnek)
3. İcra takip dosyası örneği ve itiraz dilekçesi
4. SGK hizmet dökümü
5. Ücret bordroları