… NÖBETÇİ İŞ MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

ARABULUCULUK SON TUTANAK TARİHİ : [../../20..]

DAVACI : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) [Adres / KEP / UETS adresi]

DAVALI : [Şirket Unvanı] (Vergi/MERSİS No: [...........]) [Açık adres]

KONU : Müvekkilin evlendiği tarihten itibaren bir yıl içerisinde kendi arzusu ile iş sözleşmesini sona erdirmesi nedeniyle doğan kıdem tazminatı alacağının, en yüksek mevduat faiziyle birlikte davalıdan tahsili talebinden ibarettir.

DAVA DEĞERİ : [.......] TL (Fazlaya ilişkin haklarımız saklı kalmak kaydıyla kısmi dava olarak açılmıştır.)

AÇIKLAMALAR

1. Taraflar arasındaki iş ilişkisi ve kıdem

Müvekkil, davalı işverene ait [işyeri adı/adresi] adresindeki işyerinde [../../20..] tarihinden iş sözleşmesini sona erdirdiği [../../20..] tarihine kadar, kesintisiz olarak [.....] yıl [.....] ay süreyle [unvan/görev] sıfatıyla, belirsiz süreli iş sözleşmesi ile çalışmıştır.

Müvekkilin son brüt aylık çıplak ücreti [.......] TL olup, ücretine ek olarak [yol / yemek / ikramiye / devamlılık arz eden prim / yakacak / giyecek / servis vb.] menfaatlerinden yararlanmaktadır.

2. Evlenme ve feshin gerçekleşmesi

Müvekkil [../../20..] tarihinde evlenmiştir; bu husus dilekçemiz ekinde sunulan evlenme cüzdanı fotokopisi ve nüfus kayıt örneği ile sabittir.

Müvekkil, evlenme tarihinden sonra [../../20..] tarihinde davalı işverene [ihtarname / yazılı bildirim] göndererek, 1475 sayılı Kanun'un 14. maddesi uyarınca evlilik nedeniyle iş sözleşmesini sona erdirdiğini bildirmiş ve kıdem tazminatının ödenmesini talep etmiştir. Davalı işveren [ödeme yapmamış / eksik ödeme yapmıştır].

3. Hukuki dayanak

4857 sayılı Kanun'un 120. maddesi ile 1475 sayılı İş Kanunu'nun yalnızca 14. maddesi yürürlükte bırakılmıştır. Anılan maddenin birinci fıkrası, kıdem tazminatına hak kazandıran sona erme hâllerini sayarken şu ifadeye yer vermektedir:

"Feshedilmesi veya kadının evlendiği tarihten itibaren bir yıl içerisinde kendi arzusu ile sona erdirmesi veya işçinin ölümü sebebiyle son bulması hallerinde işçinin işe başladığı tarihten itibaren hizmet aktinin devamı süresince her geçen tam yıl için işverence işçiye 30 günlük ücreti tutarında kıdem tazminatı ödenir. Bir yıldan artan süreler için de aynı oran üzerinden ödeme yapılır."

Hüküm, kadın işçiye tanınan bu hakkı iki koşula bağlamaktadır: feshin evlenme tarihinden itibaren bir yıl içinde yapılması ve kendi arzusu ile sona erdirilmesi. Somut olayda müvekkilin evlenme tarihi [../../20..], fesih tarihi [../../20..] olup fesih, evlenme tarihinden itibaren [.....] ay sonra, bir yıllık süre içinde gerçekleştirilmiştir.

Maddede, işçinin kıdem tazminatına hak kazanması için aranan asgari bir yıllık çalışma koşulu da müvekkil bakımından gerçekleşmiştir.

4. Fesih sebebinin bildirimde açıkça gösterildiği

Müvekkilin [../../20..] tarihli bildiriminde fesih sebebi olarak yalnızca evlilik gösterilmiş, başka bir gerekçeye yer verilmemiştir. Fesihle bağlılık ilkesi gereği işçi bildirdiği fesih sebebi ile bağlıdır; bu nedenle bildirimin içeriği önem taşımaktadır. Yargıtay 9. Hukuk Dairesi'nin 24.12.2020 tarihli, 2017/18102 E., 2020/20062 K. sayılı kararında "Fesihle bağlılık ilkesi uyarınca davacı bu fesih nedeni ile bağlı olup fesih gerekçesi değiştirilemez." denilmiştir.

5. Feshin, işverence başlatılmış bir sürecin sonuçlarını bertaraf etme amacı taşımadığı

Müvekkilin fesih bildirimini yaptığı tarihte, hakkında davalı işverence başlatılmış herhangi bir soruşturma, savunma isteme yazısı, iç denetim incelemesi veya disiplin süreci bulunmamaktadır. Fesih, evlenmenin doğal sonucu olarak ve kanundan doğan hakkın kullanılması suretiyle gerçekleştirilmiştir.

Bu ayrım, Yargıtay 9. Hukuk Dairesi'nin 17.02.2020 tarihli, 2017/14500 E., 2020/2329 K. sayılı kararında ortaya konulmuştur. Anılan kararda; işçinin "öne geçen ( takaddüm eden) fesih hakkını kullanabilmesi için fesih nedeninin işverenden kaynaklanması gerekir." denilmiş, işveren açısından haklı fesih nedenleri oluştuktan sonra salt fesih prosedürünü etkisiz kılmak amacıyla işçinin kendisinden kaynaklanan derhal fesih nedenlerine dayanmasının mümkün olmadığı belirtilmiştir. Kararda somut olay bakımından, hakkında usulsüzlük soruşturması başlatılıp savunması alındıktan sonra evlenen ve evlilik nedeniyle fesih bildiriminde bulunan işçinin bu feshinin, işverenin başlattığı soruşturma sonrasında gerçekleştirileceği anlaşılan "haklı feshin sonuçlarını ortadan kaldırmak maksadıyla yapıldığı" ve "hakkın kötüye kullanımı niteliğinde" olduğu kabul edilmiştir.

Müvekkil bakımından böyle bir durum bulunmadığından, 4721 sayılı Türk Medeni Kanunu'nun 2. maddesinde yer alan "Herkes, haklarını kullanırken ve borçlarını yerine getirirken dürüstlük kurallarına uymak zorundadır." kuralına aykırılık söz konusu değildir.

6. Kıdem tazminatının hesabı

1475 sayılı Kanun'un 14. maddesine göre "Kıdem tazminatının hesaplanması, son ücret üzerinden yapılır." Aynı maddede tazminata esas ücretin hesabında "işçiye sağlanmış olan para ve para ile ölçülmesi mümkün akdi ve kanundan doğan menfaatler" de göz önünde tutulur.

Yargıtay Hukuk Genel Kurulu'nun 14.10.2021 tarihli, 2018/1044 E., 2021/1233 K. sayılı kararında "Kıdem tazminatının hesabına esas olan ücret giydirilmiş ücrettir." denilmiş; "ikramiye, devamlılık arz eden prim, yakacak yardımı, giyecek yardımı, yemek yardımı, kira, aydınlatma, servis yardımı ve benzeri ödemeler kıdem tazminatı hesabında dikkate alınır." biçiminde belirleme yapılmıştır.

Müvekkilin aynı işverene bağlı olarak geçen tüm hizmet süresi hesaba dahil edilmelidir. 1475 sayılı Kanun'un 14. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca "İşçilerin kıdemleri, hizmet akdinin devam etmiş veya fasılalarla yeniden akdedilmiş olmasına bakılmaksızın aynı işverenin bir veya değişik işyerlerinde çalıştıkları süreler gözönüne alınarak hesaplanır."

Kıdem tazminatının yıllık miktarı bakımından 1475 sayılı Kanun'un 14. maddesindeki üst sınır gözetilecektir.

7. Faiz

1475 sayılı Kanun'un 14. maddesi uyarınca "Kıdem tazminatının zamanında ödenmemesi sebebiyle açılacak davanın sonunda hakim gecikme süresi için, ödenmeyen süreye göre mevduata uygulanan en yüksek faizin ödenmesine hükmeder. İşçinin mevzuattan doğan diğer hakları saklıdır."

8. Usule ilişkin açıklamalar

7036 sayılı İş Mahkemeleri Kanunu'nun 3. maddesinin birinci fıkrası uyarınca "Kanuna, bireysel veya toplu iş sözleşmesine dayanan işçi veya işveren alacağı ve tazminatı ile işe iade talebiyle açılan davalarda, arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır." Müvekkil arabulucuya başvurmuş, [../../20..] tarihli son tutanak ile anlaşma sağlanamamıştır. Son tutanağın aslı/onaylı örneği dilekçemiz ekinde sunulmuştur.

4857 sayılı Kanun'un Ek 3. maddesi uyarınca kıdem tazminatının zamanaşımı süresi beş yıldır; dava bu süre içinde açılmaktadır.

Alacak miktarı giydirilmiş ücretin ve hizmet süresinin bilirkişi incelemesiyle belirlenmesine bağlı olduğundan dava kısmi dava olarak açılmıştır. 6100 sayılı HMK'nın 109. maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca talep konusunun, aynı davada bir defaya mahsus olmak üzere iddianın genişletilmesi yasağına tabi olmaksızın tahkikatın sona ermesine kadar artırılması hakkımız saklıdır.

Yetki bakımından 7036 sayılı Kanun'un 6. maddesi uyarınca davalının yerleşim yeri ile işin yapıldığı yer mahkemeleri yetkilidir.

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI

• Yargıtay 9. HD, 17.02.2020, 2017/14500 E., 2020/2329 K. — İşveren açısından haklı fesih nedenlerinin oluşmasından sonra salt fesih prosedürünü etkisiz kılmak için işçinin kendisinden kaynaklanan derhal fesih nedenlerine dayanması mümkün olmaz. Somut olayda, 63 dosya üzerinde usulsüz işlem gerçekleştirdiği için hakkında soruşturma başlatılan, savunması alınan ve iç denetim raporu hazırlanan davacı kadın işçinin 12.04.2015 tarihinde evlenip evlilik nedeniyle yaptığı feshin, kendisinden kaynaklanan bir fesih nedeni olduğu, bu feshin işverenin başlattığı soruşturma sonrasında gerçekleştirileceği anlaşılan haklı feshin sonuçlarını ortadan kaldırmak maksadıyla yapıldığı ve hakkın kötüye kullanımı niteliğinde olduğu kabul edilmiştir. İşçinin öne geçen (takaddüm eden) fesih hakkını kullanabilmesi için fesih nedeninin işverenden kaynaklanması gerekir. Karar oybirliğiyle verilmiştir.
• Yargıtay HGK, 14.10.2021, 2018/1044 E., 2021/1233 K. — Kıdem tazminatının hesabına esas ücret giydirilmiş ücrettir; ikramiye, devamlılık arz eden prim, yakacak, giyecek, yemek, kira, aydınlatma ve servis yardımı gibi ödemeler hesapta dikkate alınır. Karar oy birliği ile ve kesin olarak verilmiştir.
• Yargıtay 9. HD, 24.12.2020, 2017/18102 E., 2020/20062 K. — Fesihle bağlılık ilkesi; işçi bildirdiği fesih sebebi ile bağlıdır. Karar oybirliğiyle verilmiştir.

HUKUKİ SEBEPLER

1475 sayılı İş Kanunu m.14; 4857 sayılı İş Kanunu m.120, Ek m.3; 4721 sayılı Türk Medeni Kanunu m.2; 7036 sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m.3, 5, 6, 7; 6100 sayılı HMK m.109, 119 ve ilgili sair mevzuat.

HUKUKİ DELİLLER

1. Evlenme cüzdanı fotokopisi ve nüfus kayıt örneği
2. Müvekkile ait SGK hizmet dökümü ve işe giriş/çıkış bildirgeleri
3. Müvekkilin davalıya gönderdiği [../../20..] tarihli ihtarname ve tebliğ belgesi
4. İşyeri özlük dosyasının tamamı (celbi talep olunur)
5. Ücret bordroları, banka hesap kayıtları, ücrete ek menfaatlere ilişkin belgeler
6. [Varsa] işyerinde uygulanan toplu iş sözleşmesi
7. [../../20..] tarihli arabuluculuk son tutanağı
8. Tanık beyanları (isim ve adresleri ayrıca bildirilecektir)
9. Bilirkişi incelemesi, yemin, keşif ve her türlü yasal delil

Karşı tarafın sunacağı delillere karşı delil sunma hakkımız saklıdır.

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan ve Sayın Mahkemenizce resen gözetilecek nedenlerle;

1. Davanın KABULÜ ile, fazlaya ilişkin haklarımız saklı kalmak kaydıyla [.......] TL kıdem tazminatı alacağının, fesih tarihinden itibaren işleyecek mevduata uygulanan en yüksek faizi ile birlikte davalıdan tahsiline,
2. Giydirilmiş ücretin, müvekkile sağlanan para ve para ile ölçülmesi mümkün tüm menfaatler dikkate alınarak belirlenmesine,
3. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Davacı Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği
2. Arabuluculuk son tutanağı (asıl/onaylı örnek)
3. Evlenme cüzdanı fotokopisi
4. Fesih bildirimi / ihtarname ve tebliğ belgesi
5. SGK hizmet dökümü
6. Ücret bordroları