… NÖBETÇİ İŞ MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

ARABULUCULUK SON TUTANAK TARİHİ : [../../20..]

DAVACI : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) [Adres / KEP / UETS adresi]

DAVALI : [Şirket Unvanı] (MERSİS No: [...........]) [Açık adres]

KONU : Belirli süreli iş sözleşmesinin davalı işverence haklı bir neden olmaksızın süresinden önce feshi nedeniyle, fazlaya ilişkin haklarımız ve HMK m.109/4 uyarınca talep artırım hakkımız saklı kalmak kaydıyla, şimdilik [.......] TL bakiye süre ücreti alacağının tahsili talebidir.

DAVA DEĞERİ : Şimdilik [.......] TL

AÇIKLAMALAR

1. Sözleşmenin belirli süreli olduğu

Müvekkil ile davalı arasında [../../20..] tarihinde, [../../20..] – [../../20..] dönemini kapsayan [.....] süreli yazılı iş sözleşmesi imzalanmıştır. Müvekkil, sözleşme uyarınca [unvan/görev] olarak çalışmış; son brüt aylık ücreti [.......] TL olarak kararlaştırılmıştır.

4857 sayılı Kanun'un 11. maddesi uyarınca belirli süreli iş sözleşmesi, belirli süreli işlerde veya belli bir işin tamamlanması ya da belirli bir olgunun ortaya çıkması gibi objektif koşullara bağlı olarak yazılı şekilde yapılır. Somut olayda sözleşmenin belirli süreli yapılmasını gerektiren objektif koşul [.....]'dır ve sözleşme yazılı olarak düzenlenmiştir.

2. Sözleşmenin süresinden önce ve haksız olarak feshedildiği

Davalı işveren, sözleşmenin sona ereceği [../../20..] tarihinden önce, [../../20..] tarihinde, müvekkilin iş sözleşmesini [haklı bir neden gösterilmeksizin / gösterilen neden gerçek olmaksızın] feshetmiştir. Fesih tarihi itibarıyla sözleşmenin bitimine [.....] ay [.....] gün süre kalmıştır.

6098 sayılı TBK'nın 435. maddesi uyarınca taraflardan her biri haklı sebeplerle sözleşmeyi derhâl feshedebilir; ancak somut olayda derhâl fesih hakkı doğuran haklı bir sebep bulunmamaktadır. Belirli süreli iş sözleşmesinde işverene tanınan süreli fesih (bildirimli fesih) imkânı da bulunmadığından, davalının feshi haksızdır.

3. Bakiye süre ücreti alacağı ve hukuki niteliği

6098 sayılı TBK'nın 438. maddesinin birinci fıkrası uyarınca, işveren haklı sebep olmaksızın hizmet sözleşmesini derhâl feshederse işçi, belirsiz süreli sözleşmelerde fesih bildirim süresine, belirli süreli sözleşmelerde ise sözleşme süresine uyulmaması durumunda, bu sürelere uyulmuş olsaydı kazanabileceği miktarı tazminat olarak isteyebilir.

Yargıtay 9. Hukuk Dairesi'nin 2014/25812 E., 2016/2348 K. sayılı ve 02.02.2016 tarihli kararında bu alacağın esasları şöyle ortaya konulmuştur:

• Bakiye süre ücretinin istenebilmesi için iş sözleşmesinin haklı bir neden bulunmaksızın işverence feshedilmiş olması gerekir; işçinin iş görme edimini ifa edememesinin işverenin temerrüdünden kaynaklanması durumunda, sanki sözleşme devam ediyormuş gibi kalan süreye ait ücret ve diğer hakların ödenmesi gerekir.
• Bakiye süre ücreti eylemli çalışmanın karşılığı olmadığından, bu alacak bakımından 4857 sayılı Kanun'un 34. maddesinde öngörülen özel faiz (mevduata uygulanan en yüksek faiz) uygulanmaz ve bu alacak üzerinden sigorta primi ödenmez.
• Borçlar Kanununun 325 inci maddesine (6098 sayılı TBK m.408) göre işçinin, sözleşme kapsamındaki işi yapmaması sebebiyle tasarruf ettiği miktar ile diğer bir işten elde ettiği gelirleri veya kazanmaktan kasten feragat ettiği şeyler kalan süreye ait ücretler toplamından indirilmelidir.
• 6098 sayılı TBK'nın 408. maddesinde işverenin işi kabuldeki temerrüdü sebebiyle işçinin iş görememesi hâlinde ücret hakkının olduğu açıklanmış; işçinin iş görme edimini yerine getirememesi hâlinde yapmaktan kurtulduğu giderler ile başka bir işi yaparak kazandığı veya kasten kaçındığı yararlarının indirileceği de hükme bağlanmıştır.
• Bu nedenle mahkemece, işçinin sözleşmenin kalan süresi içinde başka bir işten gelir elde edip etmediği ve kazanmaktan kasten kaçındığı bir yarar bulunup bulunmadığı araştırılmalı; buna göre indirim yapılıp yapılmayacağı değerlendirilmelidir.

Somut olayda müvekkil, sözleşmenin kalan süresi boyunca [başka bir işte çalışmamış / [../../20..] tarihinde [.....] unvanıyla işe başlamıştır]. Bu husus SGK hizmet dökümü ile ortaya konulacaktır.

4. Hesaplama

• Kalem: Fesih tarihi · Açıklama: [../../20..]
• Kalem: Sözleşmenin bitiş tarihi · Açıklama: [../../20..]
• Kalem: Bakiye süre · Açıklama: [.....] ay [.....] gün
• Kalem: Aylık brüt ücret · Açıklama: [.......] TL
• Kalem: Bakiye süre ücreti (brüt) · Açıklama: [.......] TL
• Kalem: TBK m.408 uyarınca indirim · Açıklama: [.......] TL
• Kalem: Talep edilen (şimdilik) · Açıklama: [.......] TL

5. Ek tazminat istemi

6098 sayılı TBK'nın 438. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca hâkim, bütün durum ve koşulları göz önünde tutarak, ayrıca miktarını serbestçe belirleyeceği bir tazminatın işçiye ödenmesine karar verebilir; ancak belirlenecek tazminat miktarı, işçinin altı aylık ücretinden fazla olamaz. Feshin gerçekleşme biçimi, müvekkilin uğradığı mağduriyet ve davalının tutumu birlikte değerlendirildiğinde ek tazminata hükmedilmesi gerekmektedir.

6. Faiz

Bakiye süre ücreti eylemli çalışma karşılığı olmadığından 4857 sayılı Kanun'un 34. maddesindeki özel faiz uygulanmaz; alacağa yasal faiz yürütülmesi gerekir. Faiz başlangıcı olarak temerrüt tarihi, temerrüt oluşmamışsa dava tarihi esas alınacaktır.

7. Arabuluculuk ve yetki

7036 sayılı Kanun'un 3. maddesi uyarınca arabuluculuk dava şartı yerine getirilmiş olup, [../../20..] tarihli son tutanak ektedir. Yetki bakımından aynı Kanun'un 6. maddesi uygulanır.

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI

• Yargıtay 9. HD, 02.02.2016, 2014/25812 E., 2016/2348 K. — Bakiye süre ücretinin istenebilmesi için iş sözleşmesinin haklı bir neden bulunmaksızın işverence feshedilmiş olması gerekir; işçinin iş görme edimini ifa edememesinin işverenin temerrüdünden kaynaklanması durumunda kalan süreye ait ücret ve diğer haklar ödenir. Bakiye süre ücreti eylemli çalışma karşılığı olmadığından İş K. m.34'teki özel faiz uygulanmaz ve sigorta primi ödenmez. TBK m.408 uyarınca işçinin tasarruf ettiği miktar, başka işten elde ettiği gelir ve kazanmaktan kasten kaçındığı yararlar indirilir; bu hususlar araştırılmalıdır.

HUKUKİ SEBEPLER

6098 sayılı TBK m.408, 430, 435, 438; 4857 sayılı İş Kanunu m.11, 12, 32; 7036 sayılı Kanun m.3, 6, 7; 6100 sayılı HMK m.109, 119 ve ilgili sair mevzuat.

HUKUKİ DELİLLER

1. [../../20..] tarihli belirli süreli iş sözleşmesi
2. Fesih bildirimi ve tebliğ belgesi
3. Müvekkilin SGK hizmet dökümü (fesih sonrası dönem dâhil — celbi talep olunur)
4. Ücret bordroları, banka hesap hareketleri ve özlük dosyası (celbi talep olunur)
5. [../../20..] tarihli arabuluculuk son tutanağı
6. Tanık beyanları, bilirkişi incelemesi ve her türlü yasal delil

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. Davanın KABULÜ ile fazlaya ilişkin haklarımız ve HMK m.109/4 uyarınca talep artırım hakkımız saklı kalmak kaydıyla, şimdilik [.......] TL bakiye süre ücreti alacağının yasal faizi ile birlikte davalıdan tahsiline,
2. TBK m.438/3 uyarınca müvekkil lehine ek tazminata hükmedilmesine,
3. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Davacı Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği
2. Belirli süreli iş sözleşmesi
3. Fesih bildirimi
4. SGK hizmet dökümü
5. Arabuluculuk son tutanağı