… ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

DOSYA NO : 20../..... E.

DAVALI ORTAK : [Ad Soyad / Unvan] (T.C. Kimlik / Vergi No: [...........]) — [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

DAVACI ŞİRKET : [Şirket Unvanı] (MERSİS No: [...........])

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad]

KONU : Davacı şirketin, müvekkilin haklı sebeple şirketten çıkarılması istemiyle açtığı davaya karşı cevaplarımızın sunulmasıdır.

AÇIKLAMALAR

1. Süre ve usule ilişkin itirazlarımız

HMK m.127/1 uyarınca "Cevap dilekçesini verme süresi, dava dilekçesinin davalıya tebliğinden itibaren iki haftadır. Ancak, durum ve koşullara göre cevap dilekçesinin bu süre içinde hazırlanmasının çok zor yahut imkânsız olduğu durumlarda, yine bu süre zarfında mahkemeye başvuran davalıya, cevap süresinin bitiminden itibaren işlemeye başlamak, bir defaya mahsus olmak ve bir ayı geçmemek üzere ek bir süre verilebilir. Ek cevap süresi talebi hakkında verilen karar taraflara derhâl bildirilir." Dava dilekçesi müvekkile [../../20..] tarihinde tebliğ edilmiş olup cevap dilekçemiz süresindedir.

[Seçenek — Özel dava şartı olan genel kurul kararının bulunmaması: TTK m.640/3 uyarınca "Şirketin istemi üzerine ortağın mahkeme kararıyla haklı sebebe dayanılarak şirketten çıkarılması hâli saklıdır." TTK m.621/1 uyarınca "Aşağıdaki genel kurul kararları, temsil edilen oyların en az üçte ikisinin ve oy hakkı bulunan esas sermayenin tamamının salt çoğunluğunun bir arada bulunması hâlinde alınabilir:" Aynı fıkranın (h) bendinde "Bir ortağın haklı sebepler dolayısıyla şirketten çıkarılması için mahkemeye başvurulması ve bir ortağın şirket sözleşmesinde öngörülen sebepten dolayı şirketten çıkarılması." sayılmıştır. HMK m.114/2 uyarınca "Diğer kanunlarda yer alan dava şartlarına ilişkin hükümler saklıdır." [Davacı şirket, bu nisapla alınmış bir genel kurul kararını dava dosyasına sunmamıştır / Davacının dayandığı genel kurul kararı kanuni nisap sağlanmadan alınmıştır]. [Davacının dayandığı genel kurul toplantısı [../../20..] tarihinde yapılmıştır.] Bu nedenle davanın dava şartı yokluğundan usulden reddi gerekir. HMK m.115/2 uyarınca "Mahkeme, dava şartı noksanlığını tespit ederse davanın usulden reddine karar verir. Ancak, dava şartı noksanlığının giderilmesi mümkün ise bunun tamamlanması için kesin süre verir. Bu süre içinde dava şartı noksanlığı giderilmemişse davayı dava şartı yokluğu sebebiyle usulden reddeder."]

[Seçenek — Kesin yetki: HMK m.14/2 uyarınca "Özel hukuk tüzel kişilerinin, ortaklık veya üyelik ilişkileriyle sınırlı olmak kaydıyla, bir ortağına veya üyesine karşı veya bir ortağın yahut üyenin bu sıfatla diğerlerine karşı açacakları davalar için, ilgili tüzel kişinin merkezinin bulunduğu yer mahkemesi kesin yetkilidir." Şirketin merkezi [il/ilçe] olup dava, kesin yetkili [… Asliye Ticaret Mahkemesi] yerine [… Mahkemesinde] açılmıştır. Kesin yetki dava şartı olup mahkemece kendiliğinden gözetilir.]

[Seçenek — Görev itirazı (dava asliye hukuk mahkemesinde açılmışsa): TTK m.5/1 uyarınca "Aksine hüküm bulunmadıkça, dava olunan şeyin değerine veya tutarına bakılmaksızın asliye ticaret mahkemesi tüm ticari davalar ile ticari nitelikteki çekişmesiz yargı işlerine bakmakla görevlidir." TTK m.5/3 uyarınca "Asliye ticaret mahkemesi ile asliye hukuk mahkemesi ve diğer hukuk mahkemeleri arasındaki ilişki görev ilişkisi olup, bu durumda göreve ilişkin usul hükümleri uygulanır." Uyuşmazlık ticari dava niteliğinde olduğundan davanın görev yönünden usulden reddi gerekir.]

2. Taraflar ve uyuşmazlık

Müvekkil, davacı şirkette [.....] adet esas sermaye payına sahip ortaktır. Davacı şirket, [ileri sürülen sebepler] nedenleriyle müvekkilin haklı sebeple şirketten çıkarılmasını istemektedir.

3. Esasa ilişkin cevaplarımız

Ortağın kendi iradesi dışında şirketten çıkarılması, ortaklık hakkını sona erdiren ağır bir sonuçtur. Bu nedenle ileri sürülen sebeplerin, müvekkilin ortaklıkta kalmasını şirket ve diğer ortaklar için çekilmez hâle getirecek ağırlıkta olduğunun davacı tarafından somut olarak ispatlanması gerekir.

[Seçenek A — Haklı sebebin bulunmaması: Davacının ileri sürdüğü [ortaklar arası görüş ayrılığı / genel kurulda muhalif oy kullanılması / bilgi alma hakkının kullanılması], ortaklık haklarının olağan kullanımından ibarettir. Müvekkilin şirkete zarar veren veya ortaklık ilişkisini çekilmez kılan bir davranışı bulunmamaktadır.]

[Seçenek B — Sebebin şirketten veya diğer ortaklardan kaynaklanması: TMK m.2/1 uyarınca "Herkes, haklarını kullanırken ve borçlarını yerine getirirken dürüstlük kurallarına uymak zorundadır." İleri sürülen anlaşmazlık, [diğer ortakların / müdürlerin davranışı] nedeniyle doğmuştur. Çoğunluk ortaklarının kendi tutumlarıyla yarattıkları durumu müvekkili ortaklıktan uzaklaştırmak için kullanmaları dürüstlük kuralına aykırıdır.]

[Seçenek C — Ayrılma akçesi: Mahkemece çıkarma koşullarının gerçekleştiği kanaatine varılırsa, TTK m.641/1 uyarınca "Ortak şirketten ayrıldığı takdirde, esas sermaye payının gerçek değerine uyan ayrılma akçesini istem hakkını haizdir." Müvekkilin esas sermaye payının gerçek değeri, şirketin aktif ve pasifleri ile [işletme değeri] gözetilerek, karar tarihine en yakın tarih esas alınıp bilirkişi incelemesiyle belirlenmelidir.]

4. İspat

HMK m.190/1 uyarınca "İspat yükü, kanunda özel bir düzenleme bulunmadıkça, iddia edilen vakıaya bağlanan hukuki sonuçtan kendi lehine hak çıkaran tarafa aittir." TMK m.6 uyarınca "Kanunda aksine bir hüküm bulunmadıkça, taraflardan her biri, hakkını dayandırdığı olguların varlığını ispatla yükümlüdür." Davacının dayandığı vakıaları ispat yükü davacıdadır. Çıkarmayı haklı kılan sebeplerin varlığını ispat yükü davacı şirkettedir.

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI

Ortağın haklı sebeple çıkarılması — genel kurul kararı özel dava şartıdır Yargıtay Hukuk Genel Kurulu, 05.07.2023, 2022/63 E., 2023/722 K. (çıkarma davası yönünden oy çokluğu; alıntı çoğunluk gerekçesinden): "Ortağın haklı sebeplere dayalı olarak çıkarılması için açılacak dava öncesinde şirket tarafından öncelikle şirket genel kurulunda bu yönde karar alınması gerekmekte olup bu husus 6102 sayılı Kanun'un 621/1-h maddesinde emredici şekilde düzenlenmiştir." … "Bu yeter sayı koşulu sağlanmayan genel kurul kararları yok hükmünde olup böyle bir karara dayalı olarak açılan çıkarma davasının da dava şartı yokluğundan usulden reddine karar verilir."

HUKUKİ SEBEPLER

6102 sayılı TTK m.5, 621, 640, 641; 4721 sayılı TMK m.2, 6; 6100 sayılı HMK m.14, 114, 115, 127, 190 ve ilgili sair mevzuat.

DELİLLER

1. Ticaret sicili kayıtları ve şirket sözleşmesi
2. Genel kurul toplantı tutanakları, çağrı belgeleri ve hazır bulunanlar listesi
3. Pay defteri ve şirketin ticari defterleri
4. Bilirkişi incelemesi (nisap, haklı sebep ve esas sermaye payının gerçek değeri)
5. Tanık beyanları: [Ad Soyad — adres]
6. Her türlü yasal delil

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. Davanın [usule ilişkin itirazlarımız doğrultusunda öncelikle [dava şartı olan genel kurul kararının bulunmaması / kesin yetkisizlik / görevsizlik] nedeniyle reddine, bu talebimiz yerinde görülmezse] esastan REDDİNE,
2. [Mahkemece çıkarma koşullarının gerçekleştiği kanaatine varılırsa müvekkile ödenecek ayrılma akçesinin TTK m.641/1 uyarınca esas sermaye payının gerçek değeri esas alınarak bilirkişi incelemesiyle belirlenmesine,]
3. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davacıya yükletilmesine

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Davalı Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği