… NÖBETÇİ ASLİYE HUKUK MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

(Uyuşmazlığın ticari nitelikte olması hâlinde: … NÖBETÇİ ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ SAYIN BAŞKANLIĞI'NA)

DAVACI (ALACAKLI) : [Ad Soyad / Unvan] (T.C. Kimlik/MERSİS No: [...........]) [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) [Adres / KEP / UETS adresi]

DAVALI (BORÇLU) : [Ad Soyad / Unvan] (T.C. Kimlik/MERSİS No: [...........]) [Açık adres]

İCRA DOSYASI : … İcra Müdürlüğü'nün 20../..... E. sayılı takip dosyası

KONU : Davalı borçlunun … İcra Müdürlüğü'nün 20../..... E. sayılı takip dosyasına yapmış olduğu haksız itirazın iptali ile takibin devamına ve İİK m.67/2 uyarınca hükmolunan meblağın %20'sinden az olmamak üzere icra inkâr tazminatına hükmedilmesi talebidir.

DAVA DEĞERİ : [.......] TL (asıl alacak)

AÇIKLAMALAR

1. Alacağın doğumu

Müvekkil ile davalı arasında [../../20..] tarihinde [sözleşmenin türü: mal satımı / hizmet / kira / eser sözleşmesi] kurulmuştur. Müvekkil, sözleşmeden doğan edimini [../../20..] tarihinde eksiksiz olarak ifa etmiş; buna karşılık davalı, [../../20..] tarih ve [.....] numaralı fatura ile belgelendirilen [.......] TL tutarındaki bedeli, vadesi olan [../../20..] tarihinde ve sonrasında ödememiştir.

Söz konusu fatura davalıya usulüne uygun biçimde tebliğ edilmiş ve süresi içinde itiraz edilmemiştir. 6102 sayılı TTK m.21/2 uyarınca, bir faturayı alan kişi aldığı tarihten itibaren sekiz gün içinde içeriği hakkında bir itirazda bulunmamışsa içeriğini kabul etmiş sayılır. [Cari hesap ekstresi ve mutabakat yazışmaları da ekte sunulmuştur.]

2. İcra takibi ve itiraz

Müvekkil, alacağının tahsili amacıyla … İcra Müdürlüğü'nün 20../..... E. sayılı dosyası ile davalı aleyhine [ilamsız / kambiyo senetlerine mahsus] icra takibi başlatmıştır. Ödeme emri davalıya [../../20..] tarihinde tebliğ edilmiş; davalı [../../20..] tarihinde, hiçbir somut gerekçe göstermeksizin borca ve ferilerine itiraz etmiştir. İtiraz üzerine takip [../../20..] tarihinde durmuştur.

Davalının itirazı, itirazın müvekkile tebliğ edildiği [../../20..] tarihinden itibaren İİK m.67/1'de öngörülen bir yıllık süre içinde işbu dava ile iptal ettirilmek istenmektedir.

3. İtirazın haksızlığı

Davalı, itiraz dilekçesinde [borcun bulunmadığını / malların ayıplı olduğunu / ödeme yapıldığını] ileri sürmüş ise de bu savunmalar gerçeği yansıtmamaktadır:

a) Davalı, ödeme iddiasını ispat edecek hiçbir ödeme belgesi sunmamıştır. 6098 sayılı TBK m.117 ve HMK m.190 uyarınca ödeme iddiasını ispat yükü borçluya aittir.

b) [Mala/hizmete ilişkin herhangi bir ayıp ihbarı, teslim tarihinden bu yana müvekkile ulaşmamıştır. TTK m.23/1-c uyarınca muayene ve ihbar külfetine uyulmaması, malın kabul edilmiş sayılması sonucunu doğurur.]

c) Davalı, takip tarihinden önce müvekkile gönderdiği [../../20..] tarihli [e-posta/ihtarname] ile borcun varlığını açıkça ikrar etmiş; yalnızca ödeme için ek süre talep etmiştir.

4. İcra inkâr tazminatı koşullarının gerçekleşmesi

2004 sayılı İİK'nın 67. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, itirazın iptali davasında borçlunun itirazının haksızlığına karar verilmesi hâlinde borçlu, diğer tarafın talebi üzerine, hükmolunan meblağın yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere uygun bir tazminata mahkûm edilir.

Yargıtay 4. Hukuk Dairesi'nin 2017/198 E., 2019/4931 K. sayılı ve 24.10.2019 tarihli kararında belirtildiği üzere; itirazın iptali davalarında icra inkâr tazminatına hükmedilebilmesi için borçlunun itirazında haksız olması ve takibe konu alacağın likit olması zorunludur. Somut olayda takibe konu alacak, tutarı ve dayanağı fatura ile açıkça belirlenmiş ve hesaplanabilir niteliktedir; davalı, basit bir hesap işlemi ile borcunun miktarını bilebilecek durumdadır. Bu itibarla alacak likit olup, icra inkâr tazminatının koşulları eksiksiz biçimde gerçekleşmiştir.

Aynı hükmün son fıkrası uyarınca icra inkâr tazminatının tespitinde takip talebindeki veya davadaki talep esas alınacaktır.

5. Görev ve yetki

[Uyuşmazlık taraflar arasındaki ticari ilişkiden doğduğundan, 6102 sayılı TTK m.4 ve m.5 uyarınca görevli mahkeme Asliye Ticaret Mahkemesi'dir. TTK m.5/A uyarınca konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri bakımından dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartı olup, [../../20..] tarihli anlaşmama son tutanağı ekte sunulmuştur.]

Yetki bakımından HMK m.6 uyarınca davalının yerleşim yeri, HMK m.10 uyarınca ise sözleşmenin ifa edileceği yer mahkemesi yetkilidir. Sayın Mahkemeniz her iki bakımdan da yetkilidir.

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI

• Yargıtay 4. HD, 24.10.2019, 2017/198 E., 2019/4931 K. — İİK m.67/2 gereğince itirazın iptali davalarında icra inkâr tazminatına hükmedilebilmesi için borçlunun itirazında haksız olması ve takibe konu alacağın likit olması zorunludur.

HUKUKİ SEBEPLER

2004 sayılı İİK m.62, 66, 67; 6100 sayılı HMK m.6, 10, 119, 190; 6098 sayılı TBK m.117; 6102 sayılı TTK m.4, 5, 5/A, 21, 23 ve ilgili sair mevzuat.

HUKUKİ DELİLLER

1. … İcra Müdürlüğü'nün 20../..... E. sayılı takip dosyası (celbi talep olunur)
2. [../../20..] tarih ve [.....] numaralı fatura
3. Taraflar arasındaki [../../20..] tarihli sözleşme
4. Sevk irsaliyeleri / teslim tutanakları
5. Ticari defter ve kayıtlar ile cari hesap ekstresi
6. E-posta ve ihtarname yazışmaları
7. [../../20..] tarihli arabuluculuk son tutanağı
8. Bilirkişi incelemesi, tanık, yemin ve her türlü yasal delil

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. Davanın KABULÜ ile davalının … İcra Müdürlüğü'nün 20../..... E. sayılı dosyasına yapmış olduğu İTİRAZIN İPTALİNE ve TAKİBİN DEVAMINA,
2. Davalı aleyhine, hükmolunacak asıl alacağın %20'sinden az olmamak üzere İCRA İNKÂR TAZMİNATINA hükmedilmesine,
3. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Davacı Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği
2. Fatura ve teslim belgeleri
3. İcra takip dosyası örneği ve itiraz dilekçesi
4. Cari hesap ekstresi
5. Arabuluculuk son tutanağı (ticari uyuşmazlıklarda)