… [ASLİYE HUKUK / ASLİYE TİCARET] MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

İCRA DOSYASI : [… İcra Müdürlüğü] [20../.....] E.

DOSYA NO : 20../..... E.

DAVALI ALACAKLI : [Ad Soyad / Unvan] (T.C. Kimlik / Vergi No: [...........]) — [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

DAVACI BORÇLU : [Ad Soyad / Unvan]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad]

KONU : Davacı borçlunun, icra takibi sırasında ödediği paranın geri verilmesi istemiyle İİK m.72/7 uyarınca açtığı istirdat davasına karşı cevaplarımızın sunulmasıdır.

AÇIKLAMALAR

1. Süre ve usule ilişkin itirazlarımız

HMK m.127/1 uyarınca "Cevap dilekçesini verme süresi, dava dilekçesinin davalıya tebliğinden itibaren iki haftadır. Ancak, durum ve koşullara göre cevap dilekçesinin bu süre içinde hazırlanmasının çok zor yahut imkânsız olduğu durumlarda, yine bu süre zarfında mahkemeye başvuran davalıya, cevap süresinin bitiminden itibaren işlemeye başlamak, bir defaya mahsus olmak ve bir ayı geçmemek üzere ek bir süre verilebilir. Ek cevap süresi talebi hakkında verilen karar taraflara derhâl bildirilir." Dava dilekçesi müvekkile [../../20..] tarihinde tebliğ edilmiş olup cevap dilekçemiz süresindedir.

İİK m.72/7 uyarınca "Takibe itiraz etmemiş veya itirazının kaldırılmış olması yüzünden borçlu olmadığı bir parayı tamamen ödemek mecburiyetinde kalan şahıs, ödediği tarihten itibaren bir sene içinde, umumi hükümler dairesinde mahkemeye başvurarak paranın geriye alınmasını istiyebilir."

[Seçenek — Dava şartı arabuluculuk (uyuşmazlık ticari dava niteliğindeyse): TTK m.5/A/1 uyarınca "Bu Kanunun 4 üncü maddesinde ve diğer kanunlarda belirtilen ticari davalardan, konusu bir miktar para olan alacak, tazminat, itirazın iptali, menfi tespit ve istirdat davalarında, dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır." Davacı dava açmadan önce arabulucuya başvurmamıştır. 6325 sayılı Kanun m.18/A/2 uyarınca "Arabulucuya başvurulmadan dava açıldığının anlaşılması hâlinde herhangi bir işlem yapılmaksızın davanın, dava şartı yokluğu sebebiyle usulden reddine karar verilir."]

[Seçenek — Dava şartı yokluğu: Davada [hukuki yarar / taraf ehliyeti / dava ehliyeti] dava şartı bulunmamaktadır. HMK m.115/2 uyarınca "Mahkeme, dava şartı noksanlığını tespit ederse davanın usulden reddine karar verir. Ancak, dava şartı noksanlığının giderilmesi mümkün ise bunun tamamlanması için kesin süre verir. Bu süre içinde dava şartı noksanlığı giderilmemişse davayı dava şartı yokluğu sebebiyle usulden reddeder."]

[Seçenek — Yetki itirazı: İİK m.72/8 uyarınca istirdat davası, takibi yapan icra dairesinin bulunduğu yer veya davalının yerleşim yeri mahkemesinde açılabilir. Takip [… İcra Müdürlüğünde] yapılmış olup müvekkilin yerleşim yeri [il/ilçe]'dir. HMK m.116/1-(a) uyarınca "Kesin yetki kuralının bulunmadığı hâllerde yetki itirazı." ilk itirazlardandır. HMK m.117/1 uyarınca "İlk itirazların hepsi cevap dilekçesinde ileri sürülmek zorundadır; aksi hâlde dinlenemez." HMK m.19/2 uyarınca "Yetkinin kesin olmadığı davalarda, yetki itirazının, cevap dilekçesinde ileri sürülmesi gerekir. Yetki itirazında bulunan taraf, yetkili mahkemeyi; birden fazla yetkili mahkeme varsa seçtiği mahkemeyi bildirir. Aksi takdirde yetki itirazı dikkate alınmaz." Yetkili mahkeme [… Mahkemesi]'dir.]

[Seçenek — Bir yıllık sürenin geçmesi: Davacı ödemeyi [../../20..] tarihinde yapmış, dava ise bir yıllık süre geçtikten sonra [../../20..] tarihinde açılmıştır. Bu nedenle dava, İİK m.72/7 anlamında istirdat davası olarak dinlenemez.]

2. Takip ve ödeme

Müvekkil, davacı aleyhine [İcra Müdürlüğü ve dosya no] sayılı dosyasıyla [dayanak belge] belgesine dayanarak [.......] TL alacak için takip başlatmıştır. Takip [itiraz edilmeden / itirazın kaldırılması sonucunda] kesinleşmiş, davacı [../../20..] tarihinde [.......] TL ödemiştir.

3. Esasa ilişkin cevaplarımız

İİK m.72/8 uyarınca "Menfi tesbit ve istirdat davaları, takibi yapan icra dairesinin bulunduğu yer mahkemesinde açılabileceği gibi, davalının yerleşim yeri mahkemesinde de açılabilir. Davacı istirdat davasında yalnız paranın verilmesi lazımgelmediğini ispata mecburdur." Davacı, ödediği paranın müvekkile verilmesinin gerekmediğini ispatla yükümlüdür.

[Seçenek A — Borcun varlığı: Ödenen para, davacının müvekkile olan [.......] borcunun karşılığıdır. Borcun varlığı [sözleşme / fatura / senet / cari hesap ekstresi] ile sabittir.]

[Seçenek B — İstirdat koşullarının bulunmaması: İİK m.72/7, paranın takibe itiraz edilmemesi veya itirazın kaldırılması yüzünden tamamen ödenmek zorunda kalınmış olmasını aramaktadır. Davacının ödemesi [takipten önce kendi isteğiyle yapılmıştır / borcun bir kısmına ilişkindir]; bu nedenle İİK m.72/7'nin koşulları oluşmamıştır.]

[Seçenek C — Davacının önceki kabulü: Davacı, [../../20..] tarihli [yazı / mutabakat / ödeme taahhüdü] ile borcu kabul etmiştir. TMK m.2/1 uyarınca "Herkes, haklarını kullanırken ve borçlarını yerine getirirken dürüstlük kurallarına uymak zorundadır." Bu kabule aykırı olarak paranın geri istenmesi dürüstlük kuralıyla bağdaşmaz.]

4. İspat

HMK m.190/1 uyarınca "İspat yükü, kanunda özel bir düzenleme bulunmadıkça, iddia edilen vakıaya bağlanan hukuki sonuçtan kendi lehine hak çıkaran tarafa aittir." TMK m.6 uyarınca "Kanunda aksine bir hüküm bulunmadıkça, taraflardan her biri, hakkını dayandırdığı olguların varlığını ispatla yükümlüdür." Davacının dayandığı vakıaları ispat yükü davacıdadır.

HUKUKİ SEBEPLER

2004 sayılı İİK m.72; 6102 sayılı TTK m.5/A; 6325 sayılı Kanun m.18/A; 4721 sayılı TMK m.2, 6; 6100 sayılı HMK m.19, 115, 116, 117, 127, 190 ve ilgili sair mevzuat.

DELİLLER

1. [… İcra Müdürlüğü 20../..... E.] sayılı takip dosyası ve ödeme belgeleri
2. Borcun dayanağı [sözleşme / fatura / senet / cari hesap ekstresi]
3. Taraflar arasındaki yazışmalar ve mutabakatlar
4. Müvekkilin ticari defterleri
5. Bilirkişi incelemesi (hesap)
6. Her türlü yasal delil

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. Davanın [usule ilişkin itirazlarımız doğrultusunda öncelikle [dava şartı arabuluculuk / dava şartı yokluğu / yetkisizlik / bir yıllık sürenin geçmesi] nedeniyle reddine, bu talebimiz yerinde görülmezse] esastan REDDİNE,
2. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davacıya yükletilmesine

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Davalı Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği