… CUMHURİYET BAŞSAVCILIĞI'NA

ŞİKÂYETÇİ (SUÇTAN ZARAR GÖREN / İHBAR EDEN) : [Ad Soyad / Kurum unvanı] (T.C. Kimlik No / Vergi No: [...........]) — [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

ŞÜPHELİ : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — [Açık adres]

SUÇ : Yasak cihaz veya programlar (TCK m.245/A)

SUÇ TARİHİ VE YERİ : [../../20..] — [açık adres]

AÇIKLAMALAR

1. Olay

[../../20..] tarihinde, [açık adres] adresinde bulunan [ATM / iş yeri / konut] üzerinde yapılan kontrolde, şüphelinin [kart kopyalama aparatı / bilgisayar programı / şifre / güvenlik kodu] [imal ettiği / ithal ettiği / sevk ettiği / naklettiği / depoladığı / kabul ettiği / sattığı / satışa arz ettiği / satın aldığı / başkalarına verdiği / bulundurduğu] tespit edilmiştir.

Söz konusu [cihaz / program], [kartların manyetik şerit bilgilerini kopyalamaya ve şifrelerini ele geçirmeye / bilişim sistemine hukuka aykırı erişim sağlamaya] yaramaktadır.

Durum [../../20..] tarihinde [kolluk tutanağı / banka görevlilerinin ihbarı / teknik inceleme] ile belirlenmiştir.

2. Suç vasfı

TCK m.245/A uyarınca "Bir cihazın, bilgisayar programının, şifrenin veya sair güvenlik kodunun; münhasıran bu Bölümde yer alan suçlar ile bilişim sistemlerinin araç olarak kullanılması suretiyle işlenebilen diğer suçların işlenmesi için yapılması veya oluşturulması durumunda, bunları imal eden, ithal eden, sevk eden, nakleden, depolayan, kabul eden, satan, satışa arz eden, satın alan, başkalarına veren veya bulunduran kişi, bir yıldan üç yıla kadar hapis ve beşbin güne kadar adli para cezası ile cezalandırılır." (Bu madde 24/3/2016 tarihli ve 6698 sayılı Kanunun 30 uncu maddesiyle eklenmiştir.)

Yargıtay 8. Ceza Dairesi'nin 06.03.2024 tarihli ve 2023/2555 E., 2024/2170 K. sayılı kararında; sanığın bir bankaya ait ATM'de bulunan kart takma yerine kart kopyalama aparatı yerleştirdiği, banka görevlilerinin ihbarı sonucunda yakalandığı ve alınan adli bilirkişi raporuna göre aparatın "ATM cihazına yerleştirilip kartların manyetik şerit bilgilerini kopyalayıp şifrelerini ele geçirmeye yarayan aparat" olduğunun belirlendiği olayda; sanığın cep telefonunda ve ele geçen aparatta herhangi bir kişiye ait bilgi veya kopyalanmış kart bilgisi bulunmadığının tespit edilmesi karşısında, eylemin TCK m.136 kapsamında değerlendirilemeyeceği, ancak TCK m.245/A'da düzenlenen yasak cihaz (aparat) veya programlar bulundurma suçundan mahkûmiyet kararı verilmesi gerektiği kabul edilmiştir.

Somut olayda da şüphelinin eylemi TCK m.245/A kapsamında bulunmaktadır.

3. Münhasıran suç işlemeye özgü olma koşulu

Maddenin açık hükmü uyarınca cihaz, program, şifre veya güvenlik kodunun münhasıran Kanunun ilgili Bölümünde yer alan suçlar ile bilişim sistemlerinin araç olarak kullanılması suretiyle işlenebilen diğer suçların işlenmesi için yapılmış veya oluşturulmuş olması gerekir. Bu husus adli bilirkişi incelemesi ile belirlenmelidir.

4. Soruşturma koşulu

TCK m.245/A'da şikâyet koşuluna yer verilmemiştir; suç re'sen soruşturulur. İşbu dilekçe CMK m.158 uyarınca ihbar ve şikâyet niteliğindedir. CMK m.253/1-(b)'de sayılan uzlaştırma kapsamındaki suçlar arasında bu suç yer almamaktadır.

5. Suçtan zarar görenin hakları

CMK m.234/1-(a) uyarınca müvekkilin soruşturma evresinde delillerin toplanmasını isteme, soruşturmanın gizlilik ve amacını bozmamak koşuluyla Cumhuriyet savcısından belge örneği isteme, CMK m.153'e uygun olmak koşuluyla vekili aracılığıyla soruşturma belgelerini ve elkonulan ve muhafazaya alınan eşyayı inceletme ve kovuşturmaya yer olmadığı kararına kanunda yazılı usule göre itiraz hakları bulunmaktadır. CMK m.237/1 uyarınca suçtan zarar gören, ilk derece mahkemesindeki kovuşturma evresinin her aşamasında hüküm verilinceye kadar şikâyetçi olduğunu bildirerek kamu davasına katılabilir.

HUKUKİ SEBEPLER

5237 sayılı TCK m.245/A; 5271 sayılı CMK m.134, 153, 158, 160, 161, 234, 237, 253 ve sair mevzuat.

DELİLLER

1. Kolluk olay yeri, arama ve el koyma tutanakları (celbi talep olunur)
2. Ele geçen cihaz, aparat veya yazılım üzerinde adli bilirkişi incelemesi talebi
3. ATM veya iş yerine ait kamera görüntüleri (celbi talep olunur)
4. İlgili bankadan cihazın tespitine ilişkin bildirim ve teknik tutanaklar (celbi talep olunur)
5. Şüphelinin kullandığı bilgisayar ve cep telefonu üzerinde CMK m.134 uyarınca arama, kopyalama ve el koyma ile adli bilişim incelemesi talebi
6. Şüphelinin banka hesap hareketleri ve alışveriş kayıtları (cihazın temin edilme şekli yönünden — celbi talep olunur)
7. Tanık beyanları — [Ad Soyad, adres]
8. Her türlü yasal delil

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI — KONU BAŞLIKLARINA GÖRE

Maddi unsur — kart kopyalama aparatı bulundurma Yargıtay 8. Ceza Dairesi, 06.03.2024, 2023/2555 E., 2024/2170 K.: Somut olayda, sanığın bankaya ait ATM'de bulunan kart takma yerine kart kopyalama aparatı yerleştirdiği, adli bilirkişi raporuna göre aparatın kartların manyetik şerit bilgilerini kopyalayıp şifrelerini ele geçirmeye yarayan aparat olduğunun belirlendiği ve sanığın cep telefonunda ve ele geçen aparatta herhangi bir kişiye ait bilgi veya kopyalanmış kart bilgisinin bulunmadığının tespit edildiği olgularına dayanarak, sanığın eylemine uyan TCK m.245/A'da düzenlenen yasak cihaz (aparat) veya programlar bulundurma suçundan mahkûmiyeti yerine beraat hükmü kurulması hukuka aykırı bulunmuştur.

Diğer suçlarla ilişki Yargıtay 8. Ceza Dairesi, 06.03.2024, 2023/2555 E., 2024/2170 K.: Aynı somut olayda, sanığın cep telefonunda ve ele geçen aparatta herhangi bir kişiye ait bilgi veya kopyalanmış kart bilgisinin bulunmadığının tespit edilmesi karşısında, sanığın eyleminin TCK m.136 kapsamında değerlendirilemeyeceği, ancak eylemine uyan TCK m.245/A'da düzenlenen suçtan mahkûmiyeti gerektiği sonucuna varılmıştır.

SONUÇ VE İSTEM

Şüpheli hakkında soruşturma başlatılarak, ele geçen cihaz üzerinde adli bilirkişi incelemesi yaptırılması ve kamu davası açılması suretiyle cezalandırılmasını saygılarımızla talep ederiz. [../../20..]

Şikâyetçi Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)