… ASLİYE CEZA MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

DOSYA NO : 20../..... E.

SANIK : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — [Açık adres]

MÜDAFİİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

SUÇ : Özel hayatın gizliliğini ihlal (TCK m.134)

KONU : Müvekkil hakkındaki iddialara karşı savunmalarımızın sunulmasıdır.

AÇIKLAMALAR

1. Usule ilişkin itirazlarımız

[Seçenek — Yetkisizlik: CMK m.12/1 uyarınca "Davaya bakmak yetkisi, suçun işlendiği yer mahkemesine aittir." CMK m.18/1 uyarınca "Sanık, yetkisizlik iddiasını, ilk derece mahkemelerinde duruşmada sorgusundan, bölge adliye mahkemelerinde incelemenin başlamasından ve duruşmalı işlerde inceleme raporunun okunmasından önce bildirir." Suç [il/ilçe]'de işlendiği iddia edildiğinden yetkili mahkeme [… Mahkemesi]'dir; yetkisizlik kararı verilmesini talep ederiz.]

Soruşturma ve kovuşturma şikâyete bağlıdır. TCK m.139/1 uyarınca "Kişisel verilerin kaydedilmesi, verileri hukuka aykırı olarak verme veya ele geçirme ve verileri yok etmeme hariç, bu bölümde yer alan suçların soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlıdır."

[Seçenek — Şikâyet süresinin geçmesi: TCK m.73/1 uyarınca "Soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı olan suç hakkında yetkili kimse altı ay içinde şikayette bulunmadığı takdirde soruşturma ve kovuşturma yapılamaz." Müşteki fiili ve faili [../../20..] tarihinde öğrendiği hâlde şikâyet [../../20..] tarihinde, altı aylık süre geçtikten sonra yapılmıştır. CMK m.223/8 uyarınca davanın düşmesine karar verilmelidir.]

[Seçenek — Dava zamanaşımı: Suç tarihi [../../20..] olup TCK m.66/1-[bent] ve m.67/4 uyarınca öngörülen [.....] yıllık azami dava zamanaşımı süresi dolmuştur. CMK m.223/8 uyarınca davanın düşmesine karar verilmelidir.]

[Seçenek — Hukuka aykırı delil: CMK m.217/2 uyarınca "Yüklenen suç, hukuka uygun bir şekilde elde edilmiş her türlü delille ispat edilebilir." Dosyadaki [delil] [hâkim kararı olmaksızın yapılan arama / usulsüz el koyma / izinsiz kayıt] yoluyla elde edilmiş olup hükme esas alınamaz.]

Uzlaştırma bakımından; CMK m.253/1-(a) uyarınca "Soruşturulması ve kovuşturulması şikâyete bağlı suçlar." uzlaştırma kapsamındadır. [Uzlaştırma girişimi yapılmamışsa: Uzlaştırma işlemlerinin yapılmasını talep ederiz.]

[Seçenek — Şikâyetten vazgeçme: TCK m.73/4 uyarınca "Kovuşturma yapılabilmesi şikayete bağlı suçlarda kanunda aksi yazılı olmadıkça suçtan zarar gören kişinin vazgeçmesi davayı düşürür ve hükmün kesinleşmesinden sonraki vazgeçme cezanın infazına engel olmaz." Müşteki [../../20..] tarihinde şikâyetinden vazgeçmiştir; davanın düşmesine karar verilmelidir.]

2. İddianın konusu

İddianameye göre müvekkilin [../../20..] tarihinde mağdur [Ad Soyad]'ın özel hayatına ilişkin [görüntü / ses / bilgi]'yi [kayda aldığı / ifşa ettiği] ileri sürülmektedir.

3. Suçun kanuni tanımı

TCK m.134/1 uyarınca "Kişilerin özel hayatının gizliliğini ihlal eden kimse, bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Gizliliğin görüntü veya seslerin kayda alınması suretiyle ihlal edilmesi halinde, verilecek ceza bir kat artırılır." TCK m.134/2 uyarınca "Kişilerin özel hayatına ilişkin görüntü veya sesleri hukuka aykırı olarak ifşa eden kimse iki yıldan beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. İfşa edilen bu verilerin basın ve yayın yoluyla yayımlanması halinde de aynı cezaya hükmolunur."

4. Savunmamız

[Seçenek A — Özel hayat alanının bulunmaması: Kayda alınan [görüntü / ses], herkesin görebileceği ve duyabileceği [kamuya açık alanda / topluluk önünde] gerçekleşen bir olaya ilişkindir. Mağdurun özel hayat alanına giren bir husus bulunmamaktadır.]

[Seçenek B — Mağdurun rızası: Kayıt, mağdurun bilgisi ve rızası dahilinde yapılmıştır. Bu husus [mesaj kayıtları / tanık beyanları] ile sabittir.]

[Seçenek C — İfşanın bulunmaması: Müvekkil kaydı üçüncü kişilerle paylaşmamış, yalnızca [yetkili makama delil olarak sunmuştur / kendi cihazında saklamıştır].]

[Seçenek D — Fiilin müvekkil tarafından işlendiğinin sabit olmaması: İçeriğin müvekkile ait cihaz veya hesaptan kaydedildiği ya da paylaşıldığı [bilişim bilirkişisi incelemesi / IP kaydı] ile belirlenmemiştir.]

5. İspat

CMK m.223/2-(e) uyarınca beraat kararı, yüklenen suçun sanık tarafından işlendiğinin sabit olmaması hâlinde de verilir. Ceza mahkûmiyeti, her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delillere dayanmalıdır.

6. Hükmün açıklanmasının geri bırakılması

Aksi kanaate varılması hâlinde, CMK m.231/5 uyarınca "Sanığa yüklenen suçtan dolayı yapılan yargılama sonunda hükmolunan ceza, iki yıl veya daha az süreli hapis veya adlî para cezası ise; mahkemece, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilir. Uzlaşmaya ilişkin hükümler saklıdır. Hükmün açıklanmasının geri bırakılması, müsadereye ilişkin hükümler hariç, kurulan hükmün sanık hakkında bir hukukî sonuç doğurmamasını ifade eder." CMK m.231/6 uyarınca "Hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilmesi için; a) Sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkûm olmamış bulunması, b) Mahkemece, sanığın kişilik özellikleri ile duruşmadaki tutum ve davranışları göz önünde bulundurularak yeniden suç işlemeyeceği hususunda kanaate varılması, c) Suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı zararın; aynen iade, suçtan önceki hâle getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi, gerekir." Müvekkil hakkında bu koşullar [koşulların varlığının anlatımı] bakımından değerlendirilmelidir.

HUKUKİ SEBEPLER

5237 sayılı TCK m.66, 67, 73, 134, 139; 5271 sayılı CMK m.12, 18, 217, 223, 231, 253 ve ilgili sair mevzuat.

DELİLLER

1. Kayda veya paylaşıma ilişkin cihaz incelemesi ve bilişim bilirkişisi raporu
2. İlgili platformdan IP ve hesap kayıtları (celbi talep olunur)
3. Taraflar arasındaki mesaj kayıtları
4. Tanık beyanları: [Ad Soyad — adres]
5. Her türlü yasal delil

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. [Uzlaştırma işlemleri yapılmamışsa, CMK m.253 uyarınca dosyanın uzlaştırma bürosuna gönderilmesine,]
2. [Müşteki şikâyetinden vazgeçtiğinden, kovuşturmanın şikâyete bağlı olması nedeniyle TCK m.73/4 uyarınca davanın DÜŞMESİNE,]
3. [Usule ilişkin itirazlarımız doğrultusunda öncelikle [yetkisizlik / düşme] kararı verilmesine, bu talebimiz kabul edilmezse] MÜVEKKİLİN BERAATİNE,
4. [Aksi kanaate varılması hâlinde, sanık lehine olan hükümlerin ve CMK m.231 hükümlerinin değerlendirilmesine,]

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Sanık Müdafii Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği