… CUMHURİYET BAŞSAVCILIĞI'NA

ŞİKÂYETÇİ (MAĞDUR) : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

ŞÜPHELİ : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — [Açık adres]

SUÇ : Nefret ve ayırımcılık (TCK m.122)

SUÇ TARİHİ VE YERİ : [../../20..] — [açık adres]

AÇIKLAMALAR

1. Olay

[../../20..] günü [olay yeri] adresinde şüpheli, müvekkilin [dil / ırk / milliyet / renk / cinsiyet / engellilik / siyasi düşünce / felsefi inanç / din / mezhep] farklılığından kaynaklanan nefret nedeniyle, müvekkilin [kamuya arz edilmiş taşınır veya taşınmaz malın satılmasını, devrini veya kiraya verilmesini / kamuya arz edilmiş belli bir hizmetten yararlanmasını / işe alınmasını / olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını] engellemiştir.

Şüphelinin nefret saikiyle hareket ettiğini gösteren olgular şunlardır: [şüphelinin sözleri, yazışmaları, ilan metinleri, aynı yönde önceki davranışları, başka kişilere farklı davranıldığına ilişkin karşılaştırma].

2. Suç vasfı

TCK m.122, 2/3/2014 tarihli ve 6529 sayılı Kanun'un 15 inci maddesiyle değiştirilmiştir. TCK m.122/1 uyarınca "Dil, ırk, milliyet, renk, cinsiyet, engellilik, siyasi düşünce, felsefi inanç, din veya mezhep farklılığından kaynaklanan nefret nedeniyle; a) Bir kişiye kamuya arz edilmiş olan bir taşınır veya taşınmaz malın satılmasını, devrini veya kiraya verilmesini, b) Bir kişinin kamuya arz edilmiş belli bir hizmetten yararlanmasını, c) Bir kişinin işe alınmasını, d) Bir kişinin olağan bir ekonomik etkinlikte bulunmasını, engelleyen kimse, bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır."

Yargıtay 18. Ceza Dairesi'nin 01.10.2019 tarihli ve 2018/1978 E., 2019/13554 K. sayılı kararında; suçun maddi unsurunun maddede sayılan engelleme, işe alınmaması veya alınması ile reddetme hareketleri olduğu, suçun seçimlik ve bağlı hareketli bir suç olduğu ve hareketlerin gerçekleşmesi ile tamamlandığından bu yönüyle sırf hareket suçu niteliği taşıdığı belirtilmiştir. Manevi unsur bakımından aynı kararda, suçun sadece kasıtla işlenebildiği, ancak genel kastın yeterli olmadığı, failin maddede belirtilen seçimlik ve bağlı hareketlerden en az birini nefret saiki ile işlemesi gerektiği ifade edilmiştir. Karara göre korunan hukuki yarar, insanlar arasında ayrım yapılması engellenerek kişilerin hukuken geçerli hak ve özgürlüklerden keyfî olarak yoksun bırakılmasının engellenmesidir.

Aynı kararda, suç ve cezada kanunilik ilkesi gereği, maddede belirlenen koruma grupları dışındaki bir gruba nefret saikiyle de olsa ayrımcılık yapılması durumunda veya bu gruplara karşı maddede belirtilen dört seçimlik hareket dışında bir eylemle ayrımcılık yapılması hâlinde ayrımcılık suçunun oluşmayacağı; TCK'da bağımsız bir nefret suçu düzenlenmediği ve TCK m.122'nin yalnızca nefret saikiyle işlenen ayırımcılık eylemlerini suç olarak düzenlediği belirtilmiştir.

Somut olayda [hangi koruma grubuna ilişkin farklılığın söz konusu olduğu, hangi seçimlik hareketin gerçekleştiği ve nefret saikini gösteren olgular somut olarak açıklanarak]. Bu nedenle fiilin TCK m.122 kapsamında değerlendirilmesi talep olunur.

3. Soruşturma koşulu

TCK m.122'de şikâyet koşuluna yer verilmemiştir; suç re'sen soruşturulur. İşbu dilekçe CMK m.158 uyarınca ihbar ve şikâyet niteliğindedir. CMK m.253/1-(b)'de sayılan uzlaştırma kapsamındaki suçlar arasında bu suç yer almamaktadır.

4. Mağdur hakları

CMK m.234/1-(a) uyarınca müvekkilin soruşturma evresinde delillerin toplanmasını isteme, soruşturmanın gizlilik ve amacını bozmamak koşuluyla Cumhuriyet savcısından belge örneği isteme, CMK m.153'e uygun olmak koşuluyla vekili aracılığıyla soruşturma belgelerini ve elkonulan ve muhafazaya alınan eşyayı inceletme ve kovuşturmaya yer olmadığı kararına kanunda yazılı usule göre itiraz hakları bulunmaktadır. CMK m.237/1 uyarınca mağdur, ilk derece mahkemesindeki kovuşturma evresinin her aşamasında hüküm verilinceye kadar şikâyetçi olduğunu bildirerek kamu davasına katılabilir.

HUKUKİ SEBEPLER

5237 sayılı TCK m.3, 122; 5271 sayılı CMK m.153, 158, 160, 161, 234, 237, 253 ve sair mevzuat.

DELİLLER

1. Şüpheliye ait yazışma, mesaj, ilan ve sosyal medya paylaşımları — nefret saikini gösteren içerikler
2. Olay yerine ait kamera görüntüleri ve ses kayıtları (celbi talep olunur)
3. İşe alım / hizmet / kiralama kayıtları — aynı dönemde başka kişilere ne şekilde davranıldığının tespiti talebi (celbi talep olunur)
4. Müvekkilin başvurusuna ilişkin belge ve yazışmalar
5. Tanık beyanları — [Ad Soyad, adres]
6. İlgili kurum veya işletmenin iç yazışmaları ve karar kayıtları (celbi talep olunur)
7. Her türlü yasal delil

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI — KONU BAŞLIKLARINA GÖRE

Maddi unsur ve suçun niteliği Yargıtay 18. Ceza Dairesi, 01.10.2019, 2018/1978 E., 2019/13554 K.: Suçun maddi unsuru, maddede sayılan engelleme, işe alınmaması veya alınması ile reddetme hareketleridir. Bu suç seçimlik ve bağlı hareketli bir suçtur; hareketlerin gerçekleşmesi ile suç tamamlandığından bu yönüyle sırf hareket suçudur.

Manevi unsur — nefret saiki Yargıtay 18. Ceza Dairesi, 01.10.2019, 2018/1978 E., 2019/13554 K.: Bu suç sadece kasıtla işlenebilir; ancak genel kast yeterli değildir. Failin maddede belirtilen seçimlik ve bağlı hareketlerden en az birini nefret saiki ile işlemesi gerekir.

Korunan hukuki yarar ve kanunilik ilkesinin sınırı Yargıtay 18. Ceza Dairesi, 01.10.2019, 2018/1978 E., 2019/13554 K.: Korunan hukuki yarar, insanlar arasında ayrım yapılması engellenerek kişilerin hukuken geçerli hak ve özgürlüklerden keyfî olarak yoksun bırakılmasının engellenmesidir. Suç ve cezada kanunilik ilkesi gereği, maddede belirlenen koruma grupları dışındaki bir gruba nefret saikiyle de olsa ayrımcılık yapılması durumunda veya bu gruplara karşı maddede belirtilen dört seçimlik hareket dışında bir eylemle ayrımcılık yapılması hâlinde suç oluşmaz.

SONUÇ VE İSTEM

Şüpheli hakkında soruşturma başlatılarak, nefret saikini ve engelleme eylemini ortaya koyan delillerin toplanması ve kamu davası açılması suretiyle cezalandırılmasını saygılarımızla talep ederiz. [../../20..]

Şikâyetçi Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)