… CUMHURİYET BAŞSAVCILIĞI'NA

ŞİKÂYETÇİ (MAĞDUR / SUÇTAN ZARAR GÖREN) : [Ad Soyad / Şirket unvanı] (T.C. Kimlik No / Vergi No: [...........]) — [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

ŞÜPHELİ : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — [Açık adres]

SUÇ : Muhafaza görevini kötüye kullanma (TCK m.289)

SUÇ TARİHİ VE YERİ : [../../20..] — [açık adres]

AÇIKLAMALAR

1. Olay

[..... İcra Müdürlüğünün 20../..... esas sayılı dosyasında / ..... Cumhuriyet Başsavcılığının 20../..... soruşturma sayılı dosyasında] [../../20..] tarihinde [haciz / rehin / elkoyma] işlemi yapılmış ve [malın cinsi, markası, plakası, seri numarası] vasıflı mal şüpheliye yediemin sıfatıyla teslim edilmiştir.

Teslim, [../../20..] tarihli yediemin teslim tutanağı ile belgelenmiştir.

Şüpheli, [../../20..] tarihinde bu mal üzerinde teslim amacı dışında tasarrufta bulunmuş; malı [satmış / devretmiş / başka yere nakletmiş / parçalara ayırmış / kullanmış / iade etmemiştir].

Durum [../../20..] tarihinde [icra müdürlüğünce yapılan muhafaza kontrolü / kolluk tutanağı] ile tespit edilmiştir.

2. Suç vasfı

TCK m.289/1 uyarınca "Muhafaza edilmek üzere kendisine resmen teslim olunan rehinli veya hacizli veya herhangi bir nedenle elkonulmuş olan mal üzerinde teslim amacı dışında tasarrufta bulunan kişi, üç aydan iki yıla kadar hapis ve üç bin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır. Kişinin bu malın sahibi olması halinde, verilecek ceza yarı oranında indirilir."

TCK m.289/3 uyarınca "Muhafaza edilmek üzere kendisine resmen teslim olunan rehinli veya hacizli veya herhangi bir nedenle elkonulmuş olan malın dikkat ve özen yükümlülüğüne aykırı davranması nedeniyle kaybolmasına veya bozulmasına neden olan kişi, adlî para cezası ile cezalandırılır."

TCK m.289/4 uyarınca "Bir suça ilişkin soruşturma veya kovuşturma kapsamında elkonulan eşyayı amacı dışında kullanan kimse, bir yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır."

Somut olayda şüphelinin eylemi [m.289/1 / m.289/3 / m.289/4] kapsamında bulunmaktadır.

3. Yediemin sıfatıyla teslim koşulu

Yargıtay 4. Ceza Dairesi'nin 26.04.2022 tarihli ve 2022/6629 E., 2022/11140 K. sayılı kararında, "Muhafaza görevini kötüye kullanma suçunun oluşabilmesi için öncelikle, bir eşyanın haczedilmesi veya rehnedilmesi veya herhangi bir nedenle elkonulması ve faile de bu eşyanın yediemin sıfatıyla teslimi gerekir." denilmiştir.

Aynı kararda, somut olayda üzerine vergi dairesince haciz konulan ve ağır ceza mahkemelerince tedbir kararı verilen şirket araçlarının temyiz dışı sanık veya bir başka kişiye yediemin sıfatıyla teslim edilip edilmediğinin tespit edilmesi gerektiği; yediemin sıfatıyla bırakılmadığının belirlenmesi hâlinde bu suçun ve dolayısıyla bu suça iştirakin söz konusu olmayacağı belirtilmiştir. Kararda ayrıca, vergi borcundan dolayı haczedilen araçların parçalara ayrılması eyleminin 6183 sayılı Kanun'un 110. maddesinde düzenlenen "Amme alacağının tahsiline engel olma" suçunu oluşturup oluşturmayacağının tartışılması gerektiği vurgulanmıştır.

Somut olayda [../../20..] tarihli yediemin teslim tutanağı ile şüphelinin yediemin sıfatıyla teslim aldığı sabittir.

4. Etkin pişmanlık

TCK m.289/2 uyarınca "Birinci fıkrada tanımlanan suçun konusunu oluşturan eşyayı kovuşturma başlamadan önce geri veren veya bunun mümkün olmaması halinde bedelini ödeyen kişi hakkında verilecek cezaların beşte dördü indirilir."

Somut olayda şüpheli, malı geri vermemiş ve bedelini de ödememiştir.

5. Soruşturma koşulu

TCK m.289'da şikâyet koşuluna yer verilmemiştir; suç re'sen soruşturulur. İşbu dilekçe CMK m.158 uyarınca ihbar ve şikâyet niteliğindedir. CMK m.253/1-(b)'de sayılan uzlaştırma kapsamındaki suçlar arasında bu suç yer almamaktadır.

6. Suçtan zarar görenin hakları

CMK m.234/1-(a) uyarınca müvekkilin soruşturma evresinde delillerin toplanmasını isteme, soruşturmanın gizlilik ve amacını bozmamak koşuluyla Cumhuriyet savcısından belge örneği isteme, CMK m.153'e uygun olmak koşuluyla vekili aracılığıyla soruşturma belgelerini ve elkonulan ve muhafazaya alınan eşyayı inceletme ve kovuşturmaya yer olmadığı kararına kanunda yazılı usule göre itiraz hakları bulunmaktadır. CMK m.237/1 uyarınca suçtan zarar gören, ilk derece mahkemesindeki kovuşturma evresinin her aşamasında hüküm verilinceye kadar şikâyetçi olduğunu bildirerek kamu davasına katılabilir.

HUKUKİ SEBEPLER

5237 sayılı TCK m.289; 5271 sayılı CMK m.153, 158, 160, 161, 234, 237, 253; 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu ve sair mevzuat.

DELİLLER

1. [..... İcra Müdürlüğünün 20../.....] esas sayılı dosyası ile haciz tutanağı (celbi talep olunur)
2. Yediemin teslim tutanağı ve teslim belgesi (celbi talep olunur)
3. Elkoyma söz konusu ise elkoyma kararı ve tutanağı (celbi talep olunur)
4. Malın akıbetine ilişkin muhafaza kontrol tutanakları ve kolluk tutanakları (celbi talep olunur)
5. Malın devredildiği ileri sürülüyorsa tapu, trafik tescil veya ticaret sicil kayıtları (celbi talep olunur)
6. Malın değerine ilişkin bilirkişi incelemesi talebi
7. Tanık beyanları — [Ad Soyad, adres]
8. Her türlü yasal delil

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI — KONU BAŞLIKLARINA GÖRE

Suçun ön koşulu Yargıtay 4. Ceza Dairesi, 26.04.2022, 2022/6629 E., 2022/11140 K.: Muhafaza görevini kötüye kullanma suçunun oluşabilmesi için öncelikle bir eşyanın haczedilmesi veya rehnedilmesi veya herhangi bir nedenle elkonulması ve faile de bu eşyanın yediemin sıfatıyla teslimi gerekir.

Araştırma yükümlülüğü ve suç vasfı Yargıtay 4. Ceza Dairesi, 26.04.2022, 2022/6629 E., 2022/11140 K.: Somut olayda, üzerine vergi dairesince haciz konulan ve ağır ceza mahkemelerince tedbir kararı verilen şirket araçlarının temyiz dışı sanık veya bir başka kişiye yediemin sıfatıyla teslim edilip edilmediğinin tespit edilmesi gerektiği belirtilmiştir. Yediemin sıfatıyla bırakılmadığının belirlenmesi hâlinde bu suç ve bu suça iştirak söz konusu olmaz. Vergi borcundan dolayı haczedilen araçların parçalara ayrılması eyleminin 6183 sayılı Kanun'un 110. maddesindeki "Amme alacağının tahsiline engel olma" suçunu oluşturup oluşturmayacağı ayrıca tartışılmalıdır.

SONUÇ VE İSTEM

Şüpheli hakkında soruşturma başlatılarak, icra dosyası ile yediemin teslim tutanağının celbi ve kamu davası açılması suretiyle cezalandırılmasını saygılarımızla talep ederiz. [../../20..]

Şikâyetçi Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)