… CUMHURİYET BAŞSAVCILIĞI'NA

ŞİKÂYETÇİ (MAĞDUR) : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

ŞÜPHELİ : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — [Açık adres]

SUÇ : Kişiler arasındaki konuşmaların dinlenmesi ve kayda alınması (TCK m.133)

SUÇ TARİHİ VE YERİ : [../../20..] — [açık adres]

AÇIKLAMALAR

1. Olay

[../../20..] günü saat [..:..] sıralarında [olay yeri] adresinde şüpheli, müvekkil ile [..... adlı kişi] arasındaki aleni olmayan konuşmayı, taraflardan hiçbirinin rızası olmaksızın [..... marka cihaz / cep telefonu / ses kayıt cihazı / dinleme aparatı] ile [dinlemiştir / kaydetmiştir]. [Olayın gelişimi — konuşmanın yapıldığı ortamın kapalılığı, cihazın nereye yerleştirildiği, kaydın nasıl tespit edildiği, tanıklar].

[Seçenek — TCK m.133/2] Şüpheli, katıldığı aleni olmayan söyleşiyi diğer konuşanların rızası olmadan ses alma cihazı ile kayda almıştır.

[Seçenek — TCK m.133/3] Şüpheli, kaydetmek suretiyle elde ettiği verileri [..... ortamında] hukuka aykırı olarak ifşa etmiştir.

2. Suç vasfı

• TCK m.133/1 uyarınca "Kişiler arasındaki aleni olmayan konuşmaları, taraflardan herhangi birinin rızası olmaksızın bir aletle dinleyen veya bunları bir ses alma cihazı ile kaydeden kişi, iki yıldan beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır."
• TCK m.133/2 uyarınca katıldığı aleni olmayan bir söyleşiyi, diğer konuşanların rızası olmadan ses alma cihazı ile kayda alan kişi altı aydan iki yıla kadar hapis veya adlî para cezası ile cezalandırılır.
• TCK m.133/3 (Değişik: 2/7/2012-6352/80 md.) uyarınca kişiler arasındaki aleni olmayan konuşmaların kaydedilmesi suretiyle elde edilen verileri hukuka aykırı olarak ifşa eden kişi iki yıldan beş yıla kadar hapis ve dörtbin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır; bu verilerin basın ve yayın yoluyla yayımlanması hâlinde de aynı cezaya hükmolunur.
• TCK m.137 uyarınca yukarıdaki maddelerde tanımlanan suçların; (a) kamu görevlisi tarafından ve görevinin verdiği yetki kötüye kullanılmak suretiyle, (b) belli bir meslek ve sanatın sağladığı kolaylıktan yararlanmak suretiyle işlenmesi hâlinde verilecek ceza yarı oranında artırılır.

Yargıtay 12. Ceza Dairesi'nin 09.12.2013 tarihli ve 2013/8508 E., 2013/28284 K. sayılı kararında; kişilerin tarafı oldukları konuşma ve haberleşme içeriklerini kaydetmelerinin TCK m.133/1 ve m.132/1'in ikinci cümlesi kapsamında suç olarak düzenlenmediği; konuşmada kişiler arasında vasıta bulunmaksızın iletişim gerçekleştiği hâlde, haberleşmede elverişli bir aracın kullanıldığı belirtilerek iki suç tipi arasındaki ayrım ortaya konulmuştur. Aynı kararda TCK m.133/3 bakımından, aleni olmayan konuşmaların kaydedilmesi suretiyle elde edilen verilerin hukuka aykırı olarak ifşa edilmesi eyleminin 6352 sayılı Kanun ile getirilen değişiklikle suç olarak düzenlendiği ifade edilmiştir.

Somut olayda [konuşmanın aleni olmadığı, şüphelinin konuşmanın tarafı olup olmadığı, kullanılan alet ve rızanın bulunmadığı somut olguya bağlanarak].

3. Şikâyet koşulu ve süresi

TCK m.139 uyarınca, kişisel verilerin kaydedilmesi (m.135), verileri hukuka aykırı olarak verme veya ele geçirme (m.136) ve verileri yok etmeme (m.138) hariç, bu bölümdeki suçların soruşturulması ve kovuşturulması şikâyete bağlıdır. TCK m.133'teki suç şikâyete bağlıdır.

TCK m.73 uyarınca şikâyet süresi, Yargıtay 15. Ceza Dairesi'nin 28.01.2020 tarihli ve 2019/10090 E., 2020/1056 K. sayılı kararında ifade edildiği üzere fiil ve failin öğrenildiği günden itibaren altı aydır.

4. Uzlaştırma

Suç şikâyete bağlı olduğundan CMK m.253/1-(a) uyarınca uzlaştırma kapsamındadır. CMK m.253/4 uyarınca uzlaşma teklifine karşı karar bildirme süresi yedi gündür.

5. Mağdur hakları

CMK m.234/1-(a) uyarınca müvekkilin soruşturma evresinde delillerin toplanmasını isteme, soruşturmanın gizlilik ve amacını bozmamak koşuluyla Cumhuriyet savcısından belge örneği isteme, CMK m.153'e uygun olmak koşuluyla vekili aracılığıyla soruşturma belgelerini ve elkonulan ve muhafazaya alınan eşyayı inceletme ve kovuşturmaya yer olmadığı kararına kanunda yazılı usule göre itiraz hakları bulunmaktadır. CMK m.237/1 uyarınca mağdur, ilk derece mahkemesindeki kovuşturma evresinin her aşamasında hüküm verilinceye kadar şikâyetçi olduğunu bildirerek kamu davasına katılabilir.

HUKUKİ SEBEPLER

5237 sayılı TCK m.73, 132, 133, 137, 139; 5271 sayılı CMK m.153, 158, 160, 161, 234, 237, 253 ve sair mevzuat.

DELİLLER

1. Ele geçen kayıt cihazı / dinleme aparatı ve üzerinde yapılacak inceleme
2. Şüpheliye ait cihazlar üzerinde dijital inceleme (imaj alma) talebi
3. Kaydın paylaşıldığı ortamlara ilişkin ekran görüntüleri ve URL tespiti
4. Ses kaydının bilirkişi incelemesi ile aidiyet ve bütünlük tespiti talebi
5. Tanık beyanları — [Ad Soyad, adres]
6. Her türlü yasal delil

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI — KONU BAŞLIKLARINA GÖRE

Tarafı olunan konuşmanın kaydı ve TCK m.132 ile ayrım Yargıtay 12. Ceza Dairesi, 09.12.2013, 2013/8508 E., 2013/28284 K.: Kişilerin tarafı oldukları konuşma ve haberleşme içeriklerini kaydetmeleri TCK m.133/1 ve m.132/1'in ikinci cümlesi kapsamında suç olarak düzenlenmemiştir. Konuşmada kişiler arasında vasıta bulunmaksızın iletişim gerçekleşirken, haberleşmede elverişli bir araç kullanılır.

SONUÇ VE İSTEM

Şüpheli hakkında soruşturma başlatılarak, kayıt cihazı ve dijital delillerin muhafazası ile incelenmesi ve kamu davası açılması suretiyle cezalandırılmasını saygılarımızla talep ederiz. [../../20..]

Şikâyetçi Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)