… CUMHURİYET BAŞSAVCILIĞI'NA

ŞİKÂYETÇİ (SUÇTAN ZARAR GÖREN) : [Ad Soyad / Unvan] (T.C. Kimlik / Vergi No: [...........]) — [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

ŞÜPHELİ : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — Sıfatı: [ihale komisyonu üyesi / ihale yetkilisi / istekli] — [Açık adres]

SUÇ : İhaleye fesat karıştırma (TCK m.235)

SUÇ TARİHİ VE YERİ : [../../20..] — [açık adres]

AÇIKLAMALAR

1. Olay

[İdare adı] tarafından [../../20..] tarihinde [ihale kayıt numarası] sayılı [mal alımı / hizmet alımı / yapım işi / kiralama] ihalesi yapılmıştır. Müvekkil bu ihaleye [istekli olarak katılmış / katılmak istemiştir].

Şüpheli, [hileli davranışlarla müvekkilin ihaleye katılmasını engellemek / yeterliği olmayan kişilerin katılmasını sağlamak / gizli tutulması gereken bilgilere başkalarının ulaşmasını sağlamak / cebir veya tehdit kullanmak / istekliler arasında fiyatı etkilemek için anlaşma yapmak] suretiyle ihaleye fesat karıştırmıştır. [Olayın gelişimi — hangi belgelerin, hangi tarihlerde, ne şekilde işleme konulduğu; hangi bilgilerin kimlere sızdırıldığı; anlaşmaya ilişkin olgular].

2. Suç vasfı

TCK m.235/1 uyarınca "(Değişik: 11/4/2013-6459/12 md.) Kamu kurumu veya kuruluşları adına yapılan mal veya hizmet alım veya satımlarına ya da kiralamalara ilişkin ihaleler ile yapım ihalelerine fesat karıştıran kişi, üç yıldan yedi yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır."

TCK m.235/2 uyarınca ihaleye fesat karıştırılmış sayılan hâller şunlardır: "a) Hileli davranışlarla; 1. İhaleye katılma yeterliğine veya koşullarına sahip olan kişilerin ihaleye veya ihale sürecindeki işlemlere katılmalarını engellemek, 2. İhaleye katılma yeterliğine veya koşullarına sahip olmayan kişilerin ihaleye katılmasını sağlamak, 3. Teklif edilen malları, şartnamesinde belirtilen niteliklere sahip olduğu halde, sahip olmadığından bahisle değerlendirme dışı bırakmak, 4. Teklif edilen malları, şartnamesinde belirtilen niteliklere sahip olmadığı halde, sahip olduğundan bahisle değerlendirmeye almak. b) Tekliflerle ilgili olup da ihale mevzuatına veya şartnamelere göre gizli tutulması gereken bilgilere başkalarının ulaşmasını sağlamak. c) Cebir veya tehdit kullanmak suretiyle ya da hukuka aykırı diğer davranışlarla, ihaleye katılma yeterliğine veya koşullarına sahip olan kişilerin ihaleye, ihale sürecindeki işlemlere katılmalarını engellemek. d) İhaleye katılmak isteyen veya katılan kişilerin ihale şartlarını ve özellikle fiyatı etkilemek için aralarında açık veya gizli anlaşma yapmaları."

Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 18.02.2020 tarihli ve 2017/843 E., 2020/113 K. sayılı kararında; madde gerekçesine atıfla "Bu hükümle korunmak istenen hukuki değer, kamusal faaliyetlerin dürüstlük ilkesine uygun olarak yürütüldüğüne dair ve özellikle, kamu adına yapılan mal veya hizmet alım veya satımı gibi ihale işlemlerinin yapılmasıyla ilgili olarak, kamu görevlilerine duyulan güvendir" denilmiştir. Aynı kararda suçun maddi unsurunun, bir ihalenin varlığı ve bu ihaleye kanun koyucu tarafından öngörülen seçimlik hareketlerden birisi vasıtasıyla fesat karıştırılması olduğu; TCK m.235/2'de "Aşağıdaki hallerde ihaleye fesat karıştırılmış sayılır" denilmek suretiyle ihaleye fesat karıştırma sonucunu doğurabilecek bütün fiillerin değil, ikinci fıkrada tek tek sayılan hâllerin ihaleye fesat karıştırma kabul edileceği belirtilerek bağlı hareketli bir suç öngörüldüğü; sayılan hâllerden herhangi biriyle gerçekleştirilmesi mümkün olduğundan suçun ayrıca seçimlik hareketli olduğu açıklanmıştır. Kararda ihale kavramı, bir işi veya bir malı birçok istekli arasından en uygun şartlarla kabul edene bırakma, eksiltme veya artırma usulünün izlenmesi amacıyla yapılan ilan, davet ve bunun sonucunda gerçekleştirilen işlemler olarak tanımlanmıştır.

Somut olayda [gerçekleşen seçimlik hareket ve dayanağı somut olgulara bağlanarak]. Bu nedenle fiilin TCK m.235 kapsamında değerlendirilmesi talep olunur.

3. Cezayı etkileyen hâller ve uygulama alanı

TCK m.235/3 uyarınca "(Değişik: 11/4/2013-6459/12 md.) İhaleye fesat karıştırma suçunun; a) Cebir veya tehdit kullanmak suretiyle işlenmesi hâlinde temel cezanın alt sınırı beş yıldan az olamaz. Ancak, kasten yaralama veya tehdit suçunun daha ağır cezayı gerektiren nitelikli hâllerinin gerçekleşmesi durumunda, ayrıca bu suçlar dolayısıyla cezaya hükmolunur. b) İşlenmesi sonucunda ilgili kamu kurumu veya kuruluşu açısından bir zarar meydana gelmemiş ise, bu fıkranın (a) bendinde belirtilen hâller hariç olmak üzere, fail hakkında bir yıldan üç yıla kadar hapis cezasına hükmolunur."

TCK m.235/4 uyarınca "İhaleye fesat karıştırma dolayısıyla menfaat temin eden görevli kişiler, ayrıca bu nedenle ilgili suç hükmüne göre cezalandırılırlar."

TCK m.235/5 uyarınca maddedeki hükümler, kamu kurum veya kuruluşları aracılığı ile yapılan artırma veya eksiltmeler ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları, bunların iştirakiyle kurulmuş şirketler, bünyelerinde faaliyet icra eden vakıflar, kamu yararına çalışan dernekler veya kooperatifler adına yapılan mal veya hizmet alım veya satımlarına ya da kiralamalara fesat karıştırılması hâlinde de uygulanır.

4. Soruşturma koşulu

TCK m.235'te şikâyet koşuluna yer verilmemiştir; suç re'sen soruşturulur. İşbu dilekçe CMK m.158 uyarınca ihbar ve şikâyet niteliğindedir. CMK m.253/1-(b)'de sayılan uzlaştırma kapsamındaki suçlar arasında bu suç yer almamaktadır.

5. Suçtan zarar görenin hakları

CMK m.234/1-(a) uyarınca müvekkilin soruşturma evresinde delillerin toplanmasını isteme, soruşturmanın gizlilik ve amacını bozmamak koşuluyla Cumhuriyet savcısından belge örneği isteme, CMK m.153'e uygun olmak koşuluyla vekili aracılığıyla soruşturma belgelerini ve elkonulan ve muhafazaya alınan eşyayı inceletme ve kovuşturmaya yer olmadığı kararına kanunda yazılı usule göre itiraz hakları bulunmaktadır. CMK m.237/1 uyarınca suçtan zarar gören, ilk derece mahkemesindeki kovuşturma evresinin her aşamasında hüküm verilinceye kadar şikâyetçi olduğunu bildirerek kamu davasına katılabilir.

HUKUKİ SEBEPLER

5237 sayılı TCK m.235; 5271 sayılı CMK m.153, 158, 160, 161, 234, 237, 253 ve sair mevzuat.

DELİLLER

1. [İhale kayıt numarası] sayılı ihale işlem dosyasının tamamı — ilan, şartname, teklif zarfları, komisyon kararları ve tutanaklar (celbi talep olunur)
2. İdarenin yazışmaları ve elektronik belge yönetim sistemi kayıtları (celbi talep olunur)
3. İsteklilere ait ticaret sicil kayıtları, ortaklık ve yönetim ilişkilerinin tespiti talebi
4. İstekliler arasındaki iletişim kayıtları ve banka hareketleri (celbi talep olunur)
5. Bilirkişi incelemesi talebi — ihale mevzuatına uygunluk ve kamu zararı yönünden
6. Varsa teftiş / sayıştay / iç denetim raporları (celbi talep olunur)
7. Tanık beyanları — [Ad Soyad, adres]
8. Her türlü yasal delil

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI — KONU BAŞLIKLARINA GÖRE

Korunan hukuki değer Yargıtay Ceza Genel Kurulu, 18.02.2020, 2017/843 E., 2020/113 K. (oy çokluğu; özet çoğunluk gerekçesinden): Madde gerekçesine göre korunmak istenen hukuki değer, kamusal faaliyetlerin dürüstlük ilkesine uygun olarak yürütüldüğüne dair ve özellikle kamu adına yapılan mal veya hizmet alım veya satımı gibi ihale işlemlerinin yapılmasıyla ilgili olarak kamu görevlilerine duyulan güvendir.

Maddi unsur ve suçun niteliği Yargıtay Ceza Genel Kurulu, 18.02.2020, 2017/843 E., 2020/113 K. (oy çokluğu; özet çoğunluk gerekçesinden): Suçun maddi unsuru, bir ihalenin varlığı ve bu ihaleye kanun koyucu tarafından öngörülen seçimlik hareketlerden birisi vasıtasıyla fesat karıştırılmasıdır. İkinci fıkrada tek tek sayılan hâllerin ihaleye fesat karıştırma kabul edileceği belirtilerek bağlı hareketli bir suç öngörülmüştür; sayılan hâllerden herhangi biriyle gerçekleştirilmesi mümkün olduğundan suç ayrıca seçimlik hareketlidir.

İhale kavramı Yargıtay Ceza Genel Kurulu, 18.02.2020, 2017/843 E., 2020/113 K. (oy çokluğu; özet çoğunluk gerekçesinden): İhale, bir işi veya bir malı birçok istekli arasından en uygun şartlarla kabul edene bırakma, eksiltme veya artırma usulünün izlenmesi amacıyla yapılan ilan, davet ve bunun sonucunda gerçekleştirilen işlemler olarak tanımlanabilir.

SONUÇ VE İSTEM

Şüpheli hakkında soruşturma başlatılarak, ihale işlem dosyasının celbi, bilirkişi incelemesi yaptırılması ve kamu davası açılması suretiyle cezalandırılmasını saygılarımızla talep ederiz. [../../20..]

Şikâyetçi Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)