… ASLİYE CEZA MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

DOSYA NO : 20../..... E.

SANIK : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — [Açık adres]

MÜDAFİİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

SUÇ : Güveni kötüye kullanma (TCK m.155)

KONU : Müvekkil hakkındaki iddialara karşı savunmalarımızın sunulmasıdır.

AÇIKLAMALAR

1. Usule ilişkin itirazlarımız

[Seçenek — Yetkisizlik: CMK m.12/1 uyarınca "Davaya bakmak yetkisi, suçun işlendiği yer mahkemesine aittir." CMK m.18/1 uyarınca "Sanık, yetkisizlik iddiasını, ilk derece mahkemelerinde duruşmada sorgusundan, bölge adliye mahkemelerinde incelemenin başlamasından ve duruşmalı işlerde inceleme raporunun okunmasından önce bildirir." Suç [il/ilçe]'de işlendiği iddia edildiğinden yetkili mahkeme [… Mahkemesi]'dir; yetkisizlik kararı verilmesini talep ederiz.]

[Seçenek — Şikâyet süresinin geçmesi (şikâyete bağlı hâllerde): TCK m.73/1 uyarınca "Soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı olan suç hakkında yetkili kimse altı ay içinde şikayette bulunmadığı takdirde soruşturma ve kovuşturma yapılamaz." Müşteki fiili ve faili [../../20..] tarihinde öğrendiği hâlde şikâyet [../../20..] tarihinde, altı aylık süre geçtikten sonra yapılmıştır. CMK m.223/8 uyarınca davanın düşmesine karar verilmelidir.]

[Seçenek — Dava zamanaşımı: Suç tarihi [../../20..] olup TCK m.66/1-[bent] ve m.67/4 uyarınca öngörülen [.....] yıllık azami dava zamanaşımı süresi dolmuştur. CMK m.223/8 uyarınca davanın düşmesine karar verilmelidir.]

[Seçenek — Hukuka aykırı delil: CMK m.217/2 uyarınca "Yüklenen suç, hukuka uygun bir şekilde elde edilmiş her türlü delille ispat edilebilir." Dosyadaki [delil] [hâkim kararı olmaksızın yapılan arama / usulsüz el koyma / izinsiz kayıt] yoluyla elde edilmiş olup hükme esas alınamaz.]

Uzlaştırma bakımından; CMK m.253/1-(b)-7 uyarınca güveni kötüye kullanma (üçüncü fıkra hariç, madde 155) suçu uzlaştırma kapsamındadır. [Uzlaştırma girişimi yapılmamışsa: Uzlaştırma işlemlerinin yapılmasını talep ederiz.]

2. İddianın konusu

İddianameye göre müvekkile [muhafaza / belirli bir şekilde kullanma] amacıyla teslim edilen [mal] üzerinde, devir amacı dışında tasarrufta bulunduğu ileri sürülmektedir.

3. Suçun kanuni tanımı

TCK m.155/1 uyarınca "Başkasına ait olup da, muhafaza etmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere zilyedliği kendisine devredilmiş olan mal üzerinde, kendisinin veya başkasının yararına olarak, zilyedliğin devri amacı dışında tasarrufta bulunan veya bu devir olgusunu inkar eden kişi, şikayet üzerine, altı aydan iki yıla kadar hapis ve adlî para cezası ile cezalandırılır."

TCK m.155/2 uyarınca "Suçun, meslek ve sanat, ticaret veya hizmet ilişkisinin ya da hangi nedenden doğmuş olursa olsun, başkasının mallarını idare etmek yetkisinin gereği olarak tevdi ve teslim edilmiş eşya hakkında işlenmesi halinde, bir yıldan yedi yıla kadar hapis ve üçbin güne kadar adlî para cezasına hükmolunur."

4. Savunmamız

[Seçenek A — Zilyedliğin devri olgusunun bulunmaması: Mal müvekkile muhafaza etmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere devredilmemiştir; taraflar arasındaki ilişki [satış / kira / ödünç] niteliğindedir.]

[Seçenek B — Devir amacı dışında tasarrufun bulunmaması: Müvekkil mal üzerinde devir amacına uygun hareket etmiş, malı [iade etmeye hazır olduğunu / iade ettiğini] bildirmiştir.]

[Seçenek C — Fiilin müvekkil tarafından işlendiğinin sabit olmaması: İddiayı doğrulayan [teslim belgesi / tanık] bulunmamaktadır.]

[Seçenek — Etkin pişmanlık: Müvekkil, mağdurun zararını [../../20..] tarihinde [aynen iade / tazmin] suretiyle tamamen gidermiştir. TCK m.168/1 uyarınca "Hırsızlık, mala zarar verme, güveni kötüye kullanma, dolandırıcılık, hileli iflâs, taksirli iflâs (…) suçları tamamlandıktan sonra ve fakat bu nedenle hakkında kovuşturma başlamadan önce, failin, azmettirenin veya yardım edenin bizzat pişmanlık göstererek mağdurun uğradığı zararı aynen geri verme veya tazmin suretiyle tamamen gidermesi halinde, verilecek cezanın üçte ikisine kadarı indirilir." TCK m.168/2 uyarınca "Etkin pişmanlığın kovuşturma başladıktan sonra ve fakat hüküm verilmezden önce gösterilmesi halinde, verilecek cezanın yarısına kadarı indirilir."]

[Seçenek — Şahsi cezasızlık ve akrabalık: TCK m.167/1 uyarınca "Yağma ve nitelikli yağma hariç, bu bölümde yer alan suçların; a) Haklarında ayrılık kararı verilmemiş eşlerden birinin, b) Üstsoy veya altsoyunun veya bu derecede kayın hısımlarından birinin veya evlat edinen veya evlatlığın, c) Aynı konutta beraber yaşayan kardeşlerden birinin, Zararına olarak işlenmesi halinde, ilgili akraba hakkında cezaya hükmolunmaz." Müvekkil ile mağdur arasında [akrabalık ilişkisi] bulunmaktadır.]

[Seçenek — Şikâyetten vazgeçme: TCK m.73/4 uyarınca "Kovuşturma yapılabilmesi şikayete bağlı suçlarda kanunda aksi yazılı olmadıkça suçtan zarar gören kişinin vazgeçmesi davayı düşürür ve hükmün kesinleşmesinden sonraki vazgeçme cezanın infazına engel olmaz."]

5. İspat

CMK m.223/2-(e) uyarınca beraat kararı, yüklenen suçun sanık tarafından işlendiğinin sabit olmaması hâlinde de verilir.

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI

Güveni kötüye kullanma suçunun unsurları Yargıtay Ceza Genel Kurulu, 05.04.2023, 2022/556 E., 2023/209 K. (oy çokluğu; alıntı çoğunluk gerekçesinden): "Madde gerekçesinde de belirtildiği üzere kanun koyucu tarafından mülkiyetin korunması amacıyla getirilen güveni kötüye kullanma suçu, muhafaza etmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere zilyetliği kendisine devredilmiş olan taşınır veya taşınmaz bir mal üzerinde, kendisinin veya başkasının yararına olarak, zilyetliğin devri amacı dışında tasarrufta bulunulması veya bu devir olgusunun inkâr edilmesiyle oluşmaktadır."

HUKUKİ SEBEPLER

5237 sayılı TCK m.66, 67, 73, 155, 167, 168; 5271 sayılı CMK m.12, 18, 217, 223, 231, 253 ve ilgili sair mevzuat.

DELİLLER

1. Teslime ilişkin sözleşme, tutanak ve yazışmalar
2. Malın iadesine ilişkin ihtarname / teslim tutanağı
3. Tanık beyanları: [Ad Soyad — adres]
4. Her türlü yasal delil

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. [Usule ilişkin itirazlarımız doğrultusunda [yetkisizlik / düşme] kararı verilmesine, bu talebimiz kabul edilmezse] MÜVEKKİLİN BERAATİNE,
2. [Birinci fıkra kapsamında şikâyetten vazgeçilmişse: davanın DÜŞMESİNE,]
3. Aksi kanaatte, TCK m.168 ile lehe hükümler ve CMK m.231 hükümlerinin değerlendirilmesine

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Sanık Müdafii Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği