… CUMHURİYET BAŞSAVCILIĞI'NA

ŞİKÂYETÇİ (MAĞDUR) : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

ŞÜPHELİ : [Ad Soyad] — [Görev unvanı ve birimi] — [Açık adres]

SUÇ : Görevi kötüye kullanma (TCK m.257)

SUÇ TARİHİ VE YERİ : [../../20..] — [açık adres]

AÇIKLAMALAR

1. Olay

Şüpheli, [kurum adı]'nda [unvan] olarak görev yapmakta olup, [ilgili kanun / yönetmelik / görev tanımı] uyarınca [görevin tanımı] ile görevli ve yetkilidir.

[../../20..] tarihinde şüpheli, [görevin gereklerine aykırı olarak ..... işlemini yapmış / ..... işlemini yapmakta ihmal veya gecikme göstermiştir]. Bu davranış nedeniyle müvekkil [uğradığı hak kaybı somut olarak] şeklinde mağdur olmuştur. [Olayın gelişimi — başvuru tarihleri, verilen cevaplar, benzer durumdaki kişilere yapılan işlemler].

2. Suç vasfı

TCK m.257/1 uyarınca "Kanunda ayrıca suç olarak tanımlanan haller dışında, görevinin gereklerine aykırı hareket etmek suretiyle, kişilerin mağduriyetine veya kamunun zararına neden olan ya da kişilere haksız bir menfaat sağlayan kamu görevlisi, altı aydan iki yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır."

TCK m.257/2 uyarınca "Kanunda ayrıca suç olarak tanımlanan haller dışında, görevinin gereklerini yapmakta ihmal veya gecikme göstererek, kişilerin mağduriyetine veya kamunun zararına neden olan ya da kişilere haksız bir menfaat sağlayan kamu görevlisi, üç aydan bir yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır."

Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 01.12.2015 tarihli ve 2014/547 E., 2015/426 K. sayılı kararında (oy çokluğu); icrai davranışlarla görevi kötüye kullanma suçunun, kamu görevlisinin görevinin gereklerine aykırı hareket etmesi ve bu aykırı davranış nedeniyle kişilerin mağduriyeti veya kamunun zararına neden olunması ya da kişilere haksız menfaat sağlanması ile oluştuğu belirtilmiştir. Aynı karara göre suçun oluşması için gerekli olan ilk şart, kamu görevlisi olan failin yaptığı işle ilgili olarak kanun veya diğer idari düzenlemelerden doğan bir görevinin olması ve bu görevi dolayısıyla yetkili bulunmasıdır; bir kimse kamu görevlisi olmasına karşın o işle ilgili görevi ve yetkisi yoksa, başka bir suçu oluşturmayan hukuka aykırı davranışı disiplin cezasını gerektirebilirse de görevi kötüye kullanma suçunu oluşturmaz, çünkü hukuken sahip olunmayan bir yetkinin kötüye kullanılmasından söz edilemez. Kararda ayrıca, suçun oluşabilmesi için norma aykırı davranışın yeterli olmadığı, bu davranış nedeniyle kişilerin mağduriyetine veya kamunun zararına neden olunması ya da kişilere haksız bir menfaat sağlanması gerektiği vurgulanmıştır.

Aynı kararda mağduriyet kavramı, "sadece ekonomik bakımdan uğranılan zararla sınırlı olmayıp, bireysel hakların ihlali sonucunu doğuran her türlü davranışı ifade eder" biçiminde açıklanmış ve madde gerekçesine atıfla mağduriyet kavramının zarar kavramından daha geniş bir anlama sahip olduğu belirtilmiştir. Kişilere haksız menfaat sağlanmasının, kişilere hukuka aykırı olarak maddi ya da manevi yarar sağlanması olduğu; kamu zararı bakımından ise 5018 sayılı Kamu Malî Yönetimi ve Kontrol Kanunu'nun 71. maddesindeki, mevzuata aykırı karar, işlem, eylem veya ihmal sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunması şeklindeki tanımın esas alınacağı ifade edilmiştir.

Somut olayda [şüphelinin görevi ve yetkisi, görevin gereklerine aykırılığın niteliği ve müvekkilin uğradığı mağduriyet somut olgulara bağlanarak]. Bu nedenle fiilin TCK m.257/[1 / 2] kapsamında değerlendirilmesi talep olunur.

3. Soruşturma koşulu

TCK m.257'de şikâyet koşuluna yer verilmemiştir; suç re'sen soruşturulur. İşbu dilekçe CMK m.158 uyarınca ihbar ve şikâyet niteliğindedir. CMK m.253/1-(b)'de sayılan uzlaştırma kapsamındaki suçlar arasında bu suç yer almamaktadır. Şüphelinin sıfatına göre soruşturma izni gerekip gerekmediğinin ilgili mevzuat uyarınca değerlendirilmesi talep olunur.

4. Mağdur hakları

CMK m.234/1-(a) uyarınca müvekkilin soruşturma evresinde delillerin toplanmasını isteme, soruşturmanın gizlilik ve amacını bozmamak koşuluyla Cumhuriyet savcısından belge örneği isteme, CMK m.153'e uygun olmak koşuluyla vekili aracılığıyla soruşturma belgelerini ve elkonulan ve muhafazaya alınan eşyayı inceletme ve kovuşturmaya yer olmadığı kararına kanunda yazılı usule göre itiraz hakları bulunmaktadır. CMK m.237/1 uyarınca mağdur, ilk derece mahkemesindeki kovuşturma evresinin her aşamasında hüküm verilinceye kadar şikâyetçi olduğunu bildirerek kamu davasına katılabilir.

HUKUKİ SEBEPLER

5237 sayılı TCK m.257; 5271 sayılı CMK m.153, 158, 160, 161, 234, 237, 253; 5018 sayılı Kanun m.71 ve sair mevzuat.

DELİLLER

1. Şüphelinin görev ve yetkisini gösteren mevzuat, görev tanımı ve birim yönergesi (celbi talep olunur)
2. İşleme ilişkin idari dosyanın tamamı ve elektronik belge yönetim sistemi kayıtları (celbi talep olunur)
3. Müvekkilin başvuruları ve bunlara verilen cevaplar
4. Aynı dönemde benzer durumdaki kişiler hakkında yapılan işlemlere ilişkin kayıtlar (celbi talep olunur)
5. Varsa idari soruşturma / teftiş raporu ve disiplin dosyası (celbi talep olunur)
6. Bilirkişi incelemesi talebi (mevzuata uygunluk ve kamu zararı yönünden)
7. Tanık beyanları — [Ad Soyad, adres]
8. Her türlü yasal delil

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI — KONU BAŞLIKLARINA GÖRE

Suçun unsurları ve görev-yetki şartı Yargıtay Ceza Genel Kurulu, 01.12.2015, 2014/547 E., 2015/426 K. (oy çokluğu): Bu suç, kamu görevlisinin görevinin gereklerine aykırı hareket etmesi ve bu aykırı davranış nedeniyle kişilerin mağduriyeti veya kamunun zararına neden olunması ya da kişilere haksız menfaat sağlanması ile oluşur. İlk şart, failin yaptığı işle ilgili olarak kanun veya diğer idari düzenlemelerden doğan bir görevinin olması ve bu görevi dolayısıyla yetkili bulunmasıdır; o işle ilgili görevi ve yetkisi yoksa hukuka aykırı davranışı disiplin cezasını gerektirebilirse de bu suç oluşmaz.

Mağduriyet kavramı Yargıtay Ceza Genel Kurulu, 01.12.2015, 2014/547 E., 2015/426 K. (oy çokluğu): Mağduriyet kavramı, sadece ekonomik bakımdan uğranılan zararla sınırlı olmayıp bireysel hakların ihlali sonucunu doğuran her türlü davranışı ifade eder ve zarar kavramından daha geniş bir anlama sahiptir.

Kamu zararı Yargıtay Ceza Genel Kurulu, 01.12.2015, 2014/547 E., 2015/426 K. (oy çokluğu): Kamu zararı bakımından, 5018 sayılı Kamu Malî Yönetimi ve Kontrol Kanunu'nun 71. maddesindeki mevzuata aykırı karar, işlem, eylem veya ihmal sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunması şeklindeki tanım esas alınır.

SONUÇ VE İSTEM

Şüpheli hakkında soruşturma başlatılarak, idari dosyanın ve görev-yetki mevzuatının celbi ile kamu davası açılması suretiyle cezalandırılmasını saygılarımızla talep ederiz. [../../20..]

Şikâyetçi Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)