… ASLİYE CEZA MAHKEMESİ SAYIN HÂKİMLİĞİ'NE

DOSYA NO : 20../..... E.

SANIK : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — [Açık adres]

MÜDAFİİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

SUÇ : Görevi kötüye kullanma (TCK m.257)

KONU : Müvekkil hakkındaki iddialara karşı savunmalarımızın sunulmasıdır.

AÇIKLAMALAR

1. Usule ilişkin itirazlarımız

[Seçenek — Yetkisizlik: CMK m.12/1 uyarınca "Davaya bakmak yetkisi, suçun işlendiği yer mahkemesine aittir." CMK m.18/1 uyarınca "Sanık, yetkisizlik iddiasını, ilk derece mahkemelerinde duruşmada sorgusundan, bölge adliye mahkemelerinde incelemenin başlamasından ve duruşmalı işlerde inceleme raporunun okunmasından önce bildirir." Suç [il/ilçe]'de işlendiği iddia edildiğinden yetkili mahkeme [… Mahkemesi]'dir; yetkisizlik kararı verilmesini talep ederiz.]

[Seçenek — Dava zamanaşımı: Suç tarihi [../../20..] olup TCK m.66/1-[bent] ve m.67/4 uyarınca öngörülen [.....] yıllık azami dava zamanaşımı süresi dolmuştur. CMK m.223/8 uyarınca davanın düşmesine karar verilmelidir.]

[Seçenek — Hukuka aykırı delil: CMK m.217/2 uyarınca "Yüklenen suç, hukuka uygun bir şekilde elde edilmiş her türlü delille ispat edilebilir." Dosyadaki [delil] [hâkim kararı olmaksızın yapılan arama / usulsüz el koyma / izinsiz kayıt] yoluyla elde edilmiş olup hükme esas alınamaz.]

2. İddianın konusu

İddianameye göre müvekkilin [kurum] bünyesinde [görevi] olarak [../../20..] tarihinde [işlemin açıklaması] işlemiyle görevinin gereklerine aykırı hareket ettiği ve [kişilerin mağduriyetine / kamunun zararına / kişilere haksız menfaat sağlanmasına] neden olduğu ileri sürülmektedir.

3. Suçun kanuni tanımı

TCK m.257/1 uyarınca "Kanunda ayrıca suç olarak tanımlanan haller dışında, görevinin gereklerine aykırı hareket etmek suretiyle, kişilerin mağduriyetine veya kamunun zararına neden olan ya da kişilere haksız bir menfaat sağlayan kamu görevlisi, altı aydan iki yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır." TCK m.257/2 uyarınca "Kanunda ayrıca suç olarak tanımlanan haller dışında, görevinin gereklerini yapmakta ihmal veya gecikme göstererek, kişilerin mağduriyetine veya kamunun zararına neden olan ya da kişilere haksız bir menfaat sağlayan kamu görevlisi, üç aydan bir yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır."

4. Savunmamız

[Seçenek A — Görevin gereklerine aykırılığın bulunmaması: Müvekkilin yaptığı işlem, [ilgili kanun / yönetmelik / genelge] hükümlerine ve kurumun yerleşik uygulamasına uygundur. İşlem, müvekkilin görev ve yetki alanı içinde ve mevzuatın öngördüğü usulle yapılmıştır.]

[Seçenek B — Mağduriyet, kamu zararı veya haksız menfaatin bulunmaması: İddia edilen işlem sonucunda herhangi bir kişinin mağduriyeti, kamu zararı ya da bir kişiye haksız menfaat sağlanması söz konusu olmamıştır. Suçun neticesi gerçekleşmemiştir.]

[Seçenek C — Kastın bulunmaması: Müvekkilin görevin gereklerine aykırı hareket etme kastı bulunmamaktadır. Kast unsuru gerçekleşmediğinden suç oluşmamıştır.]

[Seçenek D — Kamu görevlisi sıfatının bulunmaması: TCK m.6/1-(c) bendinde "Kamu görevlisi deyiminden; kamusal faaliyetin yürütülmesine atama veya seçilme yoluyla ya da herhangi bir surette sürekli, süreli veya geçici olarak katılan kişi," anlaşılacağı düzenlenmiştir. Müvekkil, iddia konusu işlem bakımından kamusal faaliyetin yürütülmesine katılan bir kişi değildir.]

[Seçenek E — İhmal niteliği: Kabul anlamına gelmemek üzere, iddia edilen davranış icrai bir hareket değil, görevin gereklerini yapmakta ihmal veya gecikme niteliğindedir; bu hâlde eylem en fazla TCK m.257/2 kapsamında değerlendirilebilir.]

5. İspat

CMK m.223/2-(e) uyarınca beraat kararı, yüklenen suçun sanık tarafından işlendiğinin sabit olmaması hâlinde de verilir. Ceza mahkûmiyeti, her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delillere dayanmalıdır.

6. Hükmün açıklanmasının geri bırakılması

Aksi kanaate varılması hâlinde, CMK m.231/5 uyarınca "Sanığa yüklenen suçtan dolayı yapılan yargılama sonunda hükmolunan ceza, iki yıl veya daha az süreli hapis veya adlî para cezası ise; mahkemece, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilir. Uzlaşmaya ilişkin hükümler saklıdır. Hükmün açıklanmasının geri bırakılması, müsadereye ilişkin hükümler hariç, kurulan hükmün sanık hakkında bir hukukî sonuç doğurmamasını ifade eder." CMK m.231/6 uyarınca "Hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilmesi için; a) Sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkûm olmamış bulunması, b) Mahkemece, sanığın kişilik özellikleri ile duruşmadaki tutum ve davranışları göz önünde bulundurularak yeniden suç işlemeyeceği hususunda kanaate varılması, c) Suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı zararın; aynen iade, suçtan önceki hâle getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi, gerekir." Müvekkil hakkında bu koşullar [koşulların varlığının anlatımı] bakımından değerlendirilmelidir.

HUKUKİ SEBEPLER

5237 sayılı TCK m.6, 66, 67, 257; 5271 sayılı CMK m.12, 18, 217, 223, 231 ve ilgili sair mevzuat.

DELİLLER

1. İlgili işleme ait kurum dosyası ve yazışmalar
2. İşlemin dayanağı mevzuat ve kurum içi uygulama örnekleri
3. Bilirkişi incelemesi (mevzuata uygunluk ve zarar)
4. Tanık beyanları: [Ad Soyad — adres]
5. Her türlü yasal delil

SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. [Usule ilişkin itirazlarımız doğrultusunda öncelikle [yetkisizlik / düşme] kararı verilmesine, bu talebimiz kabul edilmezse] MÜVEKKİLİN BERAATİNE,
2. [Aksi kanaatte, eylemin ihmal niteliği gözetilerek TCK m.257/2 kapsamında değerlendirilmesine ve CMK m.231 uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına,]

karar verilmesini saygılarımızla vekâleten talep ederiz. [../../20..]

Sanık Müdafii Av. [Ad Soyad] (İmza)

EKLER:

1. Vekâletname örneği