… CUMHURİYET BAŞSAVCILIĞI'NA

ŞİKÂYETÇİ (SUÇTAN ZARAR GÖREN) : [Kurum / kuruluş unvanı] — [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

ŞÜPHELİ : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — [Açık adres]

SUÇ : Edimin ifasına fesat karıştırma (TCK m.236)

SUÇ TARİHİ VE YERİ : [../../20..] — [açık adres]

AÇIKLAMALAR

1. Olay

[İdarenin adı] ile [yüklenicinin adı / unvanı] arasında [../../20..] tarihinde [ihale kayıt numarası / sözleşme numarası] sayılı [mal alımı / hizmet alımı / yapım] sözleşmesi imzalanmıştır.

Sözleşme konusu edimin ifası sırasında şüpheli [teslim edilen malın evsafının sözleşmede belirtilenden farklı olması / miktarın eksik olması / sürenin aşılmasına rağmen süresinde ifa edilmiş gibi kabul edilmesi / eserin veya malzemenin şartnameye uygun olmaması / hizmetin eksik verilmesine rağmen verilmiş gibi kabul edilmesi] şeklindeki eylemi gerçekleştirmiştir.

Bu eylem, [sahte irsaliye ve fatura düzenlenmesi / hakediş raporlarının gerçeğe aykırı düzenlenmesi / muayene ve kabul tutanaklarının gerçeğe aykırı tanzimi / numune değiştirilmesi] şeklindeki hileli hareketlerle gizlenmeye çalışılmıştır.

Bu nedenle idare [.....] TL tutarında zarara uğramıştır.

2. Suç vasfı

TCK m.236/1 uyarınca "Kamu kurum veya kuruluşları, kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları, bunların iştirakiyle kurulmuş şirketler, bunların bünyesinde faaliyet icra eden vakıflar, kamu yararına çalışan dernekler ya da kooperatiflere karşı taahhüt altına girilen edimin ifasına fesat karıştıran kişi, üç yıldan yedi yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır."

TCK m.236/2 uyarınca "Aşağıdaki fiillerin hileli olarak yapılması halinde, edimin ifasına fesat karıştırılmış sayılır:"

"a) İhale kararında veya sözleşmede evsafı belirtilen maldan başka bir malın teslim veya kabul edilmesi."

"b) İhale kararında veya sözleşmede belirtilen miktardan eksik malın teslim veya kabul edilmesi."

"c) Edimin ihale kararında veya sözleşmede belirtilen sürede ifa edilmemesine rağmen, süresinde ifa edilmiş gibi kabul edilmesi."

"d) Yapım ihalelerinde eserin veya kullanılan malzemenin şartname veya sözleşmesinde belirlenen şartlara, miktar veya niteliklere uygun olmamasına rağmen kabul edilmesi."

"e) Hizmet niteliğindeki edimin, ihale kararında veya sözleşmede belirtilen şartlara göre verilmemesine veya eksik verilmesine rağmen verilmiş gibi kabul edilmesi."

Somut olayda şüphelinin eylemi [m.236/2-a / m.236/2-b / m.236/2-c / m.236/2-d / m.236/2-e] bendine uymaktadır.

3. Hile ve zarar unsuru

Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 12.03.2024 tarihli ve 2021/5557 E., 2024/2716 K. sayılı kararında; edimin ifasına fesat karıştırma suçunun ihaleye fesat karıştırma suçundan bağımsız bir suç tipi olarak TCK m.236'da düzenlendiği, hile olmaksızın mal veya hizmetin ayıplı veya eksik ifasının söz konusu olduğu durumlarda, mal veya hizmetin salt ayıplı veya eksik ifa edilmiş olmasının bu suçu oluşturmayacağı; suçun oluşabilmesi için ayıplı veya eksik ifanın ayrıca hileli hareketlerle gizlenmeye çalışılmış olması ve sözleşmenin tarafı olup da mal veya hizmetin alıcısı konumundaki tarafın da zarar görmesinin gerektiği, zararın suçun unsuru olarak kabul edilmesinin zorunlu olduğu belirtilmiştir.

Somut olayda hem hileli hareket hem de zarar unsuru gerçekleşmiştir; nitekim [hileli hareketin ve zararın hangi belge ve tespitlerle ortaya konulduğu].

4. Menfaat temin eden görevliler

TCK m.236/3 uyarınca "Edimin ifasına fesat karıştırma dolayısıyla menfaat temin eden görevli kişiler, ayrıca bu nedenle ilgili suç hükmüne göre cezalandırılırlar." Soruşturma kapsamında, muayene ve kabul işlemlerinde görev alan kamu görevlilerinin menfaat temin edip etmediğinin de araştırılması talep olunur.

5. Soruşturma koşulu

TCK m.236'da şikâyet koşuluna yer verilmemiştir; suç re'sen soruşturulur. İşbu dilekçe CMK m.158 uyarınca ihbar ve şikâyet niteliğindedir. CMK m.253/1-(b)'de sayılan uzlaştırma kapsamındaki suçlar arasında bu suç yer almamaktadır.

6. Suçtan zarar görenin hakları

CMK m.234/1-(a) uyarınca müvekkilin soruşturma evresinde delillerin toplanmasını isteme, soruşturmanın gizlilik ve amacını bozmamak koşuluyla Cumhuriyet savcısından belge örneği isteme, CMK m.153'e uygun olmak koşuluyla vekili aracılığıyla soruşturma belgelerini ve elkonulan ve muhafazaya alınan eşyayı inceletme ve kovuşturmaya yer olmadığı kararına kanunda yazılı usule göre itiraz hakları bulunmaktadır. CMK m.237/1 uyarınca suçtan zarar gören, ilk derece mahkemesindeki kovuşturma evresinin her aşamasında hüküm verilinceye kadar şikâyetçi olduğunu bildirerek kamu davasına katılabilir.

HUKUKİ SEBEPLER

5237 sayılı TCK m.236; 5271 sayılı CMK m.153, 158, 160, 161, 234, 237, 253 ve sair mevzuat.

DELİLLER

1. [İhale kayıt numarası] sayılı ihale dosyasının tamamı — ilan, şartname, ihale kararı ve sözleşme (celbi talep olunur)
2. Muayene ve kabul komisyonu tutanakları ile hakediş raporları (celbi talep olunur)
3. İrsaliye, fatura ve teslim tutanakları (celbi talep olunur)
4. Keşif ve bilirkişi incelemesi talebi — edimin sözleşme ve şartnameye uygunluğu ile zararın miktarı yönünden
5. İdarece yapılan inceleme ve teftiş raporları (celbi talep olunur)
6. Şüpheli ve görevliler arasındaki banka hesap hareketleri ile HTS kayıtları (celbi talep olunur)
7. Tanık beyanları — [Ad Soyad, adres]
8. Her türlü yasal delil

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI — KONU BAŞLIKLARINA GÖRE

Suçun bağımsızlığı ve hile unsuru Yargıtay 5. Ceza Dairesi, 12.03.2024, 2021/5557 E., 2024/2716 K. (oy çokluğu; özet çoğunluk gerekçesinden): Edimin ifasına fesat karıştırma suçu, ihaleye fesat karıştırma suçundan bağımsız bir suç tipi olarak TCK m.236'da düzenlenmiştir. Hile olmaksızın mal veya hizmetin ayıplı veya eksik ifasının söz konusu olduğu durumlarda, mal veya hizmetin salt ayıplı veya eksik ifa edilmiş olması bu suçu oluşturmaz; suçun oluşabilmesi için ayıplı veya eksik ifanın ayrıca hileli hareketlerle gizlenmeye çalışılmış olması gerekir.

Zarar unsuru Yargıtay 5. Ceza Dairesi, 12.03.2024, 2021/5557 E., 2024/2716 K. (oy çokluğu; özet çoğunluk gerekçesinden): Suçun oluşabilmesi için sözleşmenin tarafı olup da mal veya hizmetin alıcısı konumundaki tarafın da zarar görmesi gerekir; zararın suçun unsuru olarak kabul edilmesi zorunludur.

SONUÇ VE İSTEM

Şüpheli hakkında soruşturma başlatılarak, ihale ve sözleşme dosyasının celbi, keşif ve bilirkişi incelemesi yapılması ve kamu davası açılması suretiyle cezalandırılmasını saygılarımızla talep ederiz. [../../20..]

Şikâyetçi Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)