… CUMHURİYET BAŞSAVCILIĞI'NA

ŞİKÂYETÇİ (MAĞDUR) : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — [Açık adres]

VEKİLİ : Av. [Ad Soyad] ([Baro] Barosu, Sicil No: [.....]) — [Adres / KEP / UETS adresi]

ŞÜPHELİ : [Ad Soyad] (T.C. Kimlik No: [...........]) — [Açık adres]

SUÇ : Çocuk düşürtme (TCK m.99)

SUÇ TARİHİ VE YERİ : [../../20..] — [açık adres]

AÇIKLAMALAR

1. Olay

Müvekkil [../../20..] tarihinde [.....] haftalık gebe idi.

[../../20..] tarihinde [muayenehane / sağlık kuruluşu / konut adresi] adresinde, şüpheli tarafından müvekkilin çocuğu düşürtülmüştür.

Bu işlem [müvekkilin rızası olmaksızın / müvekkilin rızasına dayalı olmakla birlikte tıbbi zorunluluk bulunmaksızın ve gebelik süresi on haftadan fazla iken / yetkili olmayan bir kişi tarafından] gerçekleştirilmiştir.

Müvekkil bu nedenle [beden veya ruh sağlığı bakımından ..... zarara uğramıştır].

2. Suç vasfı

TCK m.99/1 uyarınca "Rızası olmaksızın bir kadının çocuğunu düşürten kişi, beş yıldan on yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır."

TCK m.99/2 uyarınca "Tıbbi zorunluluk bulunmadığı halde, rızaya dayalı olsa bile, gebelik süresi on haftadan fazla olan bir kadının çocuğunu düşürten kişi, iki yıldan dört yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Bu durumda, çocuğunun düşürtülmesine rıza gösteren kadın hakkında bir yıla kadar hapis veya adlî para cezasına hükmolunur."

Somut olayda şüphelinin eylemi [m.99/1 / m.99/2] kapsamında bulunmaktadır.

3. Yetkisiz kişi tarafından işlenmesi

TCK m.99/5 uyarınca "Rızaya dayalı olsa bile, gebelik süresi on haftayı doldurmamış olan bir kadının çocuğunun yetkili olmayan bir kişi tarafından düşürtülmesi halinde; iki yıldan dört yıla kadar hapis cezasına hükmolunur. Yukarıdaki fıkralarda tanımlanan diğer fiiller yetkili olmayan bir kişi tarafından işlendiği takdirde, bu fıkralara göre verilecek ceza, yarı oranında artırılarak hükmolunur."

Soruşturma kapsamında şüphelinin müdahaleyi yapmaya yetkili olup olmadığının ilgili meslek kuruluşu ve sağlık müdürlüğünden sorulması talep olunur.

4. Neticesi sebebiyle ağırlaşmış hâller

TCK m.99/3 uyarınca "Birinci fıkrada yazılı fiil kadının beden veya ruh sağlığı bakımından bir zarara uğramasına neden olmuşsa, kişi altı yıldan oniki yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır; fiilin kadının ölümüne neden olması halinde, onbeş yıldan yirmi yıla kadar hapis cezasına hükmolunur."

TCK m.99/4 uyarınca "İkinci fıkrada yazılı fiil kadının beden veya ruh sağlığı bakımından bir zarara uğramasına neden olmuşsa, kişi üç yıldan altı yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır; fiilin kadının ölümüne neden olması halinde, dört yıldan sekiz yıla kadar hapis cezasına hükmolunur."

5. Manevi unsur ve hata iddiası

Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 12.12.2017 tarihli ve 2016/330 E., 2017/536 K. sayılı kararında; kadın doğum uzmanı doktorun, kendisine yönlendirilen ve gebelik süresi on haftadan fazla olan kişilere özel muayenehanesinde kürtaj yaptığı, sanığın da bu müdahaleler sırasında anestezi uyguladığı ve suça iştirak ettiği iddiasıyla kamu davası açılan olayda, sanığın ilgili kişilerin gebelik sürelerinin on haftadan fazla olduğunu bilmediği yönündeki savunmasına itibar edilmesinin mümkün olmadığı; iletişimin tespiti tutanakları ile operasyon için pazarlık yapılmasına ilişkin deliller karşısında "sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nun 30. maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen hata hâlinin uygulanma şartlarının bulunmadığı" kabul edilmiştir.

Somut olayda da şüphelinin gebelik süresini bildiğini gösteren olgular şunlardır: [muayene ve ultrason kayıtları, mesajlaşmalar, ücret pazarlığına ilişkin kayıtlar].

6. Hukuka uygunluk hâli

TCK m.99/6 uyarınca "Kadının mağduru olduğu bir suç sonucu gebe kalması halinde, süresi yirmi haftadan fazla olmamak ve kadının rızası olmak koşuluyla, gebeliği sona erdirene ceza verilmez. Ancak, bunun için gebeliğin uzman hekimler tarafından hastane ortamında sona erdirilmesi gerekir." Somut olayda bu koşullar bulunmamaktadır.

7. Soruşturma koşulu

TCK m.99'da şikâyet koşuluna yer verilmemiştir; suç re'sen soruşturulur. İşbu dilekçe CMK m.158 uyarınca ihbar ve şikâyet niteliğindedir. CMK m.253/1-(b)'de sayılan uzlaştırma kapsamındaki suçlar arasında bu suç yer almamaktadır.

8. Mağdur hakları

CMK m.234/1-(a) uyarınca müvekkilin soruşturma evresinde delillerin toplanmasını isteme, soruşturmanın gizlilik ve amacını bozmamak koşuluyla Cumhuriyet savcısından belge örneği isteme, CMK m.153'e uygun olmak koşuluyla vekili aracılığıyla soruşturma belgelerini ve elkonulan ve muhafazaya alınan eşyayı inceletme ve kovuşturmaya yer olmadığı kararına kanunda yazılı usule göre itiraz hakları bulunmaktadır. CMK m.237/1 uyarınca mağdur, ilk derece mahkemesindeki kovuşturma evresinin her aşamasında hüküm verilinceye kadar şikâyetçi olduğunu bildirerek kamu davasına katılabilir.

HUKUKİ SEBEPLER

5237 sayılı TCK m.30, 99; 5271 sayılı CMK m.153, 158, 160, 161, 234, 237, 253 ve sair mevzuat.

DELİLLER

1. Müvekkile ait hasta dosyası, muayene ve ultrason kayıtları ile gebelik süresini gösteren tıbbi belgeler (celbi talep olunur)
2. Müdahalenin yapıldığı sağlık kuruluşuna ait kayıtlar, ameliyat ve anestezi formları (celbi talep olunur)
3. Adli Tıp Kurumu raporu — beden veya ruh sağlığı bakımından uğranılan zarar yönünden alınması talep olunur
4. Şüphelinin mesleki yetki belgeleri ile ilgili meslek kuruluşu ve il sağlık müdürlüğü kayıtları (celbi talep olunur)
5. Taraflar arasındaki mesajlaşmalar, arama kayıtları (HTS) ve ödemeye ilişkin banka kayıtları (celbi talep olunur)
6. Tanık beyanları — [Ad Soyad, adres]
7. Her türlü yasal delil

EMSAL YÜKSEK MAHKEME KARARLARI — KONU BAŞLIKLARINA GÖRE

Manevi unsur — gebelik süresinin bilinmesi Yargıtay Ceza Genel Kurulu, 12.12.2017, 2016/330 E., 2017/536 K.: İletişimin tespiti tutanakları ile operasyon için pazarlık yapılmasına ilişkin deliller karşısında, sanığın gebelik sürelerinin on haftadan fazla olduğunu bilmediği yönündeki savunmasına itibar edilmesi mümkün değildir; bu durumda TCK m.30/1'de düzenlenen hata hâlinin uygulanma şartları bulunmaz.

SONUÇ VE İSTEM

Şüpheli hakkında soruşturma başlatılarak, tıbbi kayıtların celbi, Adli Tıp Kurumundan rapor alınması ve kamu davası açılması suretiyle cezalandırılmasını saygılarımızla talep ederiz. [../../20..]

Şikâyetçi Vekili Av. [Ad Soyad] (İmza)